В МЧП издавна сложилось правило, что отношения сторон по сделке могут регулироваться правом, избранным самими участниками сделки. Участники договора могут свободно избирать право, регулирующее их обязательственные отношения.

В некоторых странах возможность такого выбора ограничена требованием локализации договора. В частности право, применимое к договору, может быть не любым, а лишь определенным образом с договором связанное. Эта связь может проявляться через место заключения договора, через место его исполнения, через место нахождения предмета договора.

В российском праве таких ограничений нет. Единственное требование состоит в том, чтобы воля сторон была прямо выражена или со всей очевидностью вытекала из обстоятельств дела или условий самого обязательства. Суд не должен домысливать содержание волеизъявления сторон. Он принимает только такой выбор, который определенно и недвусмысленно вытекает из соглашения сторон.

В судебной практике отдельных стран, когда воля участников договора прямо не выражена или выражена неоднозначно, обсуждается гипотетическая (предполагаемая) воля, с помощью которой может быть определено применимое право.

Участники договора могут осуществить выбор права и после заключения договора. Такой выбор будет иметь обратную силу.

Отдельные части договора могут подчиняться действию разных правых систем.

Не всегда российский закон допускает выбор сторонами права применимого к договору. Так при учреждении ЮЛ с иностранным участием, к договору о его создании применяется право страны, в которой это лицо подлежит учреждению.

Если стороны не сделали выбора, в МЧП существует система дополнительных коллизионных привязок, с помощью которых это отсутствующее в договоре условие может восполняться.

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связно. Для уточнения этой формулы используется презумпции. Одной из них является закон страны продавца. При отсутствии соглашения сторон решающим считается право страны, в которой проживает или осуществляет свою деятельность продавец. В отношении отдельных видов договоров используются другие презумпции тесной связи:

1. Договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных, изыскательных работ подчиняется праву страны, в которой создаются предусмотренные договором результаты

2. Договор простого товарищества подчиняется праву страны, в которой осуществляется деятельность товарищества

3. Договор заключенные на аукционе, по конкурсу или на бирже подчиняется закону места проведения аукциона, конкурса или закону местонахождения биржи

4. Договор предметом, которого является недвижимое имущество, подчиняется закону местонахождения такого имущество

Закон места совершения сделки. В настоящее время, когда большинство договоров заключается между отсутствующими субъектами с помощью различных средств технической коммуникации, определить место совершения сделки бывает затруднительно. Этим объясняется отсутствие широкого применения данной формулы в отечественном зак-ве. Единственный раз ГК обращается к этой формуле в абз.2 ст.1217 ГК. По закону места совершения сделки определяется срок действия доверенности и основания ее прекращения. Но в нормах международных договоров можно встретить использование этой формулы. Ст.41 конвенции СНГ подчиняет права и обязанности сторон по сделке праву места ее совершения, если иное не определено соглашением сторон.

Отдельную правовую регламентацию получили договоры с участием потребителей . Предметом таких договоров являются движимые вещи, работы или услуги. Они используются, приобретаются или заказываются для личных, семейных, домашних и иных подобных нужд, несвязанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Т.к. потребитель слабая сторона в таких отношениях, к договору с его участие применяются императивные нормы права страны, в которой он проживает, при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1. Потребитель получил оферту или совершил действие, необходимое для заключения договора, в стране своего местожительства

2. Потребитель осуществил заказ работы, товара, услуги в стране своего местожительства

3. Заказ был сделан в другой стране, но ее посещение было инициировано продавцом с целью побудить к заключению договора

Т.о. наличие хотя бы одного из перечисленных условий позволяет применить к договору с участием потребителя право страны его места жительства, даже если в силу принципа автономии воли стороны избрали иное право.

Рассмотренное правило не применяется в отношении:

1. Договора перевозки с участием потребителя. Обязательства по перевозки, как правило, затрагивают несколько правовых систем, и такой договор будет подчиняться закону страны перевозчика

2. В отношении договора подряда или договора на оказание услуги, когда их производство и потребление связано со страной местонахождения подрядчика или услугодателя, за исключением договоров в сфере туристического обслуживания

Т.о. право применимое к договору может быть избрано или самими участниками договора или определено с помощью коллизионных норм. Этот правопорядок будет компетентен:

1. Истолковать договор

2. Определить прав и обязанности его сторон

3. Установить механизм исполнения и ответственность

4. Основания и порядок прекращения договора

5. Основание и последствия недействительности договора

Право применимое к сделке для регулирования существа отношения называется обязательственным статутом сделки.

Вопрос №4.

Западноевропейская доктрина рассматривает автономию воли как институт МЧП, представляющий собой систему правовых норм, регулирующих отношения связанные с возможностью и порядком выбора сторонам применимого права.

Автором теории автономии воли сторон является французский юрист Шарль Дюмулен. Несмотря на повсеместное признание института, существуют теории его отрицающие. Сторонники одной утверждают, что данный институт опосредует приобретение частными лицами правотворческой функции гос-ва. Сторонники другой отказывают институту автономии воли в праве на существование, т.к. применимое право должно определяться не самими участниками сделки, а органом компетентным рассматривать спор.

В дореволюционной России автономия воли сторон в сделках международного характера не признавалась и законодательно закреплена не была. В советскую эпоху допускалось установление сторонами применимого права только к договору заключенному за рубежом. В основах 1961 и 1991 годов принцип автономии воли сторон впервые получил нормативное закрепление. Нормы института автономии воли нашли широкое применение в сфере гражданско-правовых договорных отношений, хотя в большинстве гос-в этот принцип регулирует трудовые отношения, брачно-семейные отношения.

В МЧП РФ принцип автономии воли этот одно из коллизионных начал договорного права. Хотя относительно сущности автономии воли высказываются различные мнения:

1. Принцип автономии воли это избираемый национальным правом особый метод регулирования договорных отношений с иностранным элементом. Он призван устранять коллизии различных правопорядков

2. Автономия воли сторон это одно из проявлений основных принципов регулирования цивилистических отношений, частный случай выражения свободного усмотрения сторон

Избрание сторонами компетентного правопорядка предполагает заключение соглашения о применимом праве. Такое соглашение может содержаться в тексте самой сделки как одно из ее условий или в отдельном документе. Особенностью соглашения является его автономность или юридическая самостоятельность. Недействительность соглашения не влечет недействительности договора, который этим правом должен был регулироваться. При отсутствии прямо выраженной воли сторон суд решает вопрос о наличии соглашения, давая оценку поведения сторон и анализируя всю совокупность обстоятельств дела. Так воля участников договора может выражаться молчаливо:

· систематическое оформление соглашений в соответствии с требованиями зак-ва определенного гос-ва

· на наличие соглашения может указывать переписка сторон, в которой речь идет о нормах права определенного гос-ва

Не является соглашением о применимом праве арбитражная оговорка, как условие о выборе вида арбитража и места проведения арбитражного разбирательства. Не является соглашением о применимом праве соглашение сторон об исключении применения к договору определенной правой системы.

Каждая правовая система знает и ряд ограничений для свободного выбора применимого права:

1. Необходимость учета и применения как императивных норм права страны, которое избрано сторонами, так и императивных норм права 3-ей стороны, которая имеет тесную связь с договором. Действие таких императивных правил не может быть устранено или ограничено сторонами. Это правила касающиеся оформления сделок, это договоры с участием потребителей, нормы связанные с оформлением завещания

2. Необходимость наличия связи избранной правовой системы с договором (принцип локализации договора). В РФ такого ограничения нет.

3. Запрет совершать обход закона. Обход закон это положение, когда лица нежелающие подчиняться действию той правовой системы, которая должна применяться к их взаимоотношениям, искусственно создают условия для применения к их отношениям какой-либо иной более выгодной для них. Фиксирует и устраняет обход закона суд, определяя какая правовая система искусственно исключена

4. Оговорка о публичном порядке.

Это наиболее распространенная сфера, наиболее значимая с точки зрения развития экономики, следовательно, в ней, помимо коллизионного регулирования, развито также и унифицировано - материальное регулирование. Что касается понимания сути договорных отношений, то, в основном, оно общее для всех государств, также общепринятым является выделение из всей сферы договорных отношений ее специфической части – внешнеэкономических сделок , поскольку именно в этой части наиболее развито унифицированное материальное регулирование, но также и национальные законодательства устанавливают ряд специфических требований к внешнеэкономическим сделкам.

В начале следует разобраться с тем, как отграничить внешнеэкономическую сделку от обычного договора с иностранным элементом. Признаками внешнеэкономической сделки являются:

1. Коммерческий характер (ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ ПРИЗНАК);

3. Как правило, разная государственная принадлежность сторон (обычный, но не обязательный признак).

Особенностями внешнеэкономической сделки являются:

Как правило, заключение сделки происходит «между отсутствующими сторонами», т.е. посредством обмены оферты и акцепта.

Для внешнеэкономической сделки с участием российского контрагента обязательна письменная форма под страхом ее недействительности.

В качестве средства платежа может использоваться иностранная валюта.

Исполнение сделки связано с соблюдением императивных требований таможенного законодательства и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.

Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, могут быть переданы на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.

Относительно коллизионного регулирования и для обычных, и для внешнеэкономических сделок, все государства в качестве основного используют критерий автономии воли, т.е. стороны договора по взаимному согласию могут выбрать для применения к своему договору право определенного государства. По разному государства относятся к тому, насколько стороны свободны в своем выборе: некоторые из государств считают, что выбор сторон не может ограничиваться ничем, поэтому, в качестве применимого может быть избрана как связанная с договором правовая система, так и не связанная с ним (теория абсолютной автономии воли) . Большинство государств исходят из того, что выбор применимого права сторонами должен быть сделан добросовестно, это означает, что в качестве применимого может быть определено либо право государства, к которому относится хотя бы одна из сторон, либо право третьего государства, при условии, что оно тесно связано с договором (теория ограниченной воли = «локализация договора» = «локализация автономии воли»).

Во всяком случае, как при абсолютной, так и при ограниченной автономии воли, выбор применимого права может быть сделан сторонами как в момент заключения договора, так и в любой момент после его заключения, как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Кроме того, разные части договора могут быть подчинены разным национальным законодательствам. Обычно требуется, чтобы соглашение о применимом праве было явным, но в некоторых государствах допускается так называемая «подразумеваемая автономия воли». В этом случае прямое соглашение о применимом праве в договоре отсутствует, но имеется пророгационное соглашение и по принципу «выбирающий юрисдикцию – выбирает право» считается, что подчинив свой спор суду определенного государства, стороны желали, чтобы при разрешении их спора суд руководствовался своим национальным материальным правом. В РФ подразумеваемая автономия воли официально не признается.

Поскольку автономия воли является правом сторон, которым они могут и не воспользоваться, государство устанавливает критерий определения применимого права к договорам, руководствуясь подходом наиболее тесной связи. В результате, при отсутствии соглашения сторон о выборе применимого права, большинство государств закрепляет критерий главной стороны в договоре, это означает, что применимым будет являться право того государства, которому принадлежит сторона договора, предоставляющая решающее исполнение , т.е. от действия этой стороны по исполнению договора, в первую очередь, зависит исполнение договора в целом. Определение главной стороны осуществляется исходя из общей модели определенного типа договора. И для облегчения установления главной стороны в большинстве законодательств содержится диспозитивный перечень главных сторон: для договора купли-продажи – продавец, для договора аренды – арендодатель, для договора залога – залогодатель, для договора перевозки – перевозчик, для договора комиссии – комиссионер. Диспозитивный характер этой нормы, а также общий диспозитивный характер правового регулирования означает, что в конкретных договорах стороны могут предусмотреть содержание прав и обязанностей, отличное от общих моделей, и в этом случае предположение закона о главной стороне применяться не будет, она будет определяться с учетом конкретных прав и обязанностей с учетом договора.

Критерий автономии воли и главной стороны определяет применимое право к содержанию договора, к вопросам формы и порядка заключения договора могут устанавливаться иные коллизионные критерии: чаще всего, это критерий места совершения сделки.

Кроме того, существует ряд договоров, основная специфика которых не связана с содержанием прав и обязанностей, либо в них сложно выделить главную сторону. Для таких договоров также устанавливаются специальные критерии. Например, российской законодательство устанавливает применимым правом для договоров, совершаемых на бирже, на аукционе и по конкурсу право страны места нахождения биржи, проведения аукциона и конкурса, а для договоров о совместной деятельности – право страны места осуществления деятельности.

1. Понятие, система и основания возникновения обязательств

2. Основные принципы выбора применимого права в обязательственных правоотношениях

3. Требования к форме договора

4. Коллизионно-правовые основы правового регулирования отдельных видов договорных обязательств

Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью международного частного права. Содержащиеся в нем правовые нормы регулируют обширный круг общественных отношений, осложненных иностранным элементом и связанных с приобретением товаров в собственность, сдачей имущества в аренду, перевозкой грузов, пассажиров и багажа, оказанием услуг, кредитованием и расчетами, страхованием и т.д.

Как и в любом правоотношении, в обязательстве участвуют две стороны: управомоченная и обязанная. Поскольку перемещение материальных благ невозможно без активных действий, управомоченная в обязательственном правоотношении сторона (кредитор) наделена правом требовать от обязанной стороны совершения определенных активных действий. В свою очередь на обязанную сторону (должника) в обязательственном правоотношении возлагается обязанность совершить эти активные действия.

Таким образом, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Многочисленные и разнообразные обязательственные правоотношения в совокупности составляют систему обязательств, в основе которой лежит их единство и дифференциация по определенному классификационному признаку.

В зависимости от оснований возникновения, все обязательства делятся на два типа: договорные и внедоговорные обязательства. Договорные обязательства возникают на основе заключенного договора, а внедоговорные предполагают в качестве своего основания неправомерные действия (деликты).

Как договорные, так и внедоговорные обязательства, в свою очередь, подразделяются на группы. Так, в рамках договорных обязательств, в зависимости от характера опосредуемого ими перемещения материальных благ, выделяются следующие группы: обязательства по реализации имущества, обязательства по предоставлению имущества в пользование, обязательства по выполнению работ, по перевозке, по оказанию услуг, по страхованию, по расчетам и кредитованию и др. Внутри внедоговорных обязательств можно выделить две группы: обязательства из односторонних сделок (например, представительство, доверенность) и охранительные (например, возникающие вследствие причинения вреда).

В зависимости от экономического содержания, в пределах одной и той же группы различают отдельные виды обязательств. Так, в группу обязательств по выполнению работ входят обязательства подряда, подряда на производство проектных и изыскательских работ и др.

Основаниями возникновения обязательств являются договоры, односторонние сделки, административные акты, причинение вреда (деликты) и другие неправомерные действия, события.

В рамках международного частного права наиболее распространенными основаниями возникновения обязательств являются договоры и деликты.

При регулировании договорных обязательств, основным коллизионным принципом для определения применимого права выступает принцип автономии воли сторон. Это означает, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по их договору.

Согласно российскому законодательству, выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так для отдельных его частей.

Предусмотрено также обязательное применение императивных норм законодательства того государства, с которым договор имеет реальную связь (п. 5 ст. 1210 ГК РФ). Это положение призвано предотвратить обход императивных норм национального права при помощи выбора права другого государства.

Принцип автономии воли сторон нашел свое отражение в ряде универсальных и региональных международных соглашений. К ним относятся Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купли-продаже товаров 1955 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г., Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (действует для стран Европейского Сообщества), Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г. и др.

Если стороны не выбрали применимое право, то к договору применяется право страны, с которой он наиболее тесно связан, то есть право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Российский законодатель предусматривает в п. 3 ст.1211 ГК РФ специальные коллизионные привязки по основным видам внешнеэкономических сделок (например, закон продавца – в договоре купли-продажи, закон перевозчика – в договоре перевозки, дарителя – в договоре дарения и т.д.).

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. Форма договора - это способ выражения волеизъявления сторон. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).

В законодательстве большинства государств существуют специальные императивные коллизионные нормы о форме и порядке подписания сделок. В частности, российское законодательство подчиняет форму сделки праву места ее совершения. Однако, сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

В российском праве предусмотрена обязательная простая письменная форма внешнеэкономических сделок, если хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо. Сделки с недвижимостью с точки зрения формы подчиняются исключительно праву места нахождения вещи, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации – российскому праву.

В сфере международного частного права большое практическое значение имеет представительство, которое осуществляется, как правило, на основании доверенности. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-либо действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение вкладом в банке и др.). В случаях такого рода необходимо установить, право какого государства должно применяться к доверенности.

К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, согласно ст. 1217 ГК РФ, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

Применительно к обязательственным правоотношениям необходимо упомянуть о сроке исковой давности. Под сроком исковой давности понимается срок, в течении которого лицо, право которого нарушено, может требовать принудительного осуществления или защиты своего права.

В различных странах по-разному понимается не только срок исковой давности, но и правовая природа этого института. В одних государствах правила об исковой давности рассматриваются как нормы материального права, в других – как нормы процессуального права. Эти различия явились предпосылкой заключения в 1974 г. Конвенции об исковой давности международной купли-продажи товаров, которая устанавливает единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности равный четырем годам.

В Российской Федерации в отношении исковой давности действует коллизионная норма, которая гласит: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению» (ст. 1208 ГК РФ).

Во внешнеэкономической деятельности используются многообразные договоры, такие как купля-продажа, договор об исключительной продаже товаров, договор о франшизе, договор о факторинге, договор имущественного найма, лизинговый договор, договор хранения, договор подряда, договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор страхования и т.д. Подробнее остановимся на некоторых из них.

Договор международной купли-продажи товаров. Этот договор занимает центральное место среди иных договоров и охватывает наиболее значительную часть внешнеторговых операций.

Особенностью правового регулирования международной купли-продажи товаров является наличие унифицированных материально-правовых норм. Основным международным соглашением в этой области является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и принятая на конференции в Вене (Венская конвенция 1980 г.).

При присоединении к Венской конвенции 1 сентября 1991 г. СССР сделал заявление о том, что соответствующие положения Конвенции, допускающие заключение, изменение или прекращение договора купли-продажи товаров не в письменной форме, не применимы, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие на территории СССР.

Конвенция была принята с целью объединения принципов романо-германской и англо-американской правовых систем и создания единообразных норм и правил в сфере купли-продажи товаров. Конвенция регулирует только заключение данного договора и те права и обязанности сторон, которые возникают из такого договора. Положения Конвенции не касаются действительности самого договора или каких-либо из его положений, а также последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на товар.

Стороны договора могут исключить применение норм Конвенции, отступить от любого из его положений или изменить его действие.

Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных предприятиях. Положения Конвенции не распространяются на договоры продажи:

Товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования;

С аукциона;

В силу исполнительного производства или иным образом в силу закона;

Фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;

Судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;

Электроэнергии.

В Конвенции подробно регулируется вопросы, касающиеся порядка заключения договора, требований к форме договора, прав и обязанностей сторон, ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.

По общему правилу, Конвенция регулирует случаи, когда заключение договоров международной купли-продажи товаров происходит между «отсутствующими» сторонами путем обмена оферты и акцепта (например, обмена письмами, телеграммами, телефаксами и т.п.). Наиболее сложным в этом случае является вопрос об определении момента заключения договора, то есть того момента, когда обязательства сторон приобретают для них юридическую силу. Договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом. Данное положение Конвенции является важным, поскольку правовые системы государств романо-германской правовой системы придерживаются «теории получения» (вступления акцепта в силу связывается с получением его оферентом), а англо-американской системы права – «теории почтового ящика» (для вступления акцепта в силу достаточно его только отправить).

Обязанности сторон предусматриваются в договоре. Те вопросы, которые не включены в договор, регулируются Конвенцией.

Основная обязанность продавца по Конвенции – поставить товар, а обязанность покупателя – оплатить его стоимость.

Расторжение договора допускается при его существенном нарушении какой-либо стороной, т.е. когда сторона из-за действий другой стороны лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора.

Конвенция предусматривает за нарушение контрактных обязательств оперативные санкции и меры ответственности в строгом смысле слова. К оперативным санкциям относятся требования об уменьшении покупной цены, о замене товара ненадлежащего качества и др. К мерам ответственности в строгом смысле слова Конвенция причисляет неустойку и возмещение убытков, в том числе и упущенной выгоды.

Важное значение в области регулирования международной купли-продажи товаров имеют Международные правила по толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС), которые представляют собой унифицированный международный обычай. Правила ИНКОТЕРМС применяются по соглашению сторон в одной из существующих редакций. ИНКОТЕРМС регулирует определенные обязательства сторон, например, обязанность продавца передать товар в распоряжение покупателя, передать его перевозчику или доставить в пункт назначения, распределение риска между сторонами. Правила регламентируют также обязанности сторон по таможенной очистке товара, его упаковке, обязанность покупателя принять поставку и подтвердить выполнение обязательств продавца.

Еще одним примером неофициальной кодификации правил международной торговли являются Принципы международных коммерческих договоров, подготовленные рабочей группой УНИДРУА и опубликованные в 1994 г. Принципы УНИДРУА, также как и ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного контракта путем указания на их применение в его тексте. В них содержатся основополагающие правила о порядке заключения договора, его действительности, содержании и толковании, а также исполнении и последствиях неисполнения договора.

В настоящее время все более широкое распространение получают нормы международного коммерческого права (lex mercatoria). Под международным коммерческим правом принято понимать систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности, основу которой составляют резолюции и рекомендации международных организаций по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры присоединения, типовые контракты, регламенты и т.д.).

Договор финансового лизинга. Термин «лизинг» означает долгосрочную аренду машин, оборудования, транспортных средств и других объектов производственного назначения. В законодательстве отдельных стран лизинг традиционно рассматривается как особый вид аренды, представляющий собой коммерческую деятельность по приобретению за свой счет (либо за счет кредитных средств) имущества одним лицом (лизингодателя) с целью его передачи в аренду другому лицу (лизингополучателю) и извлечение доходов от этой деятельности в виде получения арендных платежей.

Правовые нормы, регулирующие отношения по договору финансового лизинга, содержатся в подготовленной Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА) Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой в Оттаве 1988 г.

Согласно Конвенции, финансовый лизинг опосредуется путем заключения двух соглашений: договора лизингодателя с поставщиком (или продавцом соответствующего оборудования) и договора лизингодателя с пользователем. При этом подразумевается связь двух договоров, то есть пользователь должен одобрить условия первого договора, а поставщик должен быть информирован о заключении второго договора.

Важным положением Конвенции является характеристика лизинга как трехсторонней сделки, участниками которой являются поставщик оборудования (или продавец), лизингодатель (покупатель оборудования для пользователя) и лизингополучатель (пользователь).

Подробным образом в Конвенции регулируется ответственность всех трех сторон лизинговой сделки. Пользователь может предъявлять претензии не только к лизингодателю, но и поставщику оборудования. При этом в Конвенции оговаривается, что поставщик не несет ответственности одновременно перед лизингодателем и пользователем за один и тот же ущерб.

В России действует Закон о лизинге 1998 г., согласно которому вопрос о применимом праве решается по соглашению сторон в соответствии с Конвенцией о международном финансовом лизинге.

Договор подряда. В настоящее время широкое распространение получили договоры подряда, то есть договоры о выполнении строительных работ иностранными подрядчиками по возведению крупных промышленных и бытовых объектов или по их капитальному ремонту. В сферу применения подряда также входят различного рода технические услуги, оказываемые в связи с поставками машин и оборудования для промышленных и иных объектов, которые сооружаются при помощи поставщика; монтажные работы; научно-исследовательские и проектно-конструкторские работы; консультационные и информационные услуги в сфере научной организации и управления производством.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), которая, в свою очередь, должна принять работу и уплатить за нее обусловленную цену.

В странах романо-германской системы подряд рассматривают как самостоятельный вид договора. В англо-американской системе права подрядные отношения традиционно считаются одним из видов договора личного найма, но при этом существенной особенностью признается самостоятельность исполнителя работы, которого, в связи с этим, именуют независимым контрагентом.

Правовое регулирование договора подряда регулируется коллизионными и материальными нормами национального законодательства. В российском законодательстве закреплен принцип автономии воли сторон, а в случае, если стороны не пришли к договоренности, будет действовать право страны, где в основном создаются предусмотренные договором подряда результаты (п. 4 ст. 1211 ГК РФ).

Договор имущественного найма. Под договором имущественного найма понимают соглашение, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое другая сторона обязана уплатить.

Как романо-германская, так и англо-американская правовые системы рассматривают договор найма в качестве двустороннего, возмездного и консенсуального. Его предметом служит непотребляемая вещь, движимая или недвижимая. Этот договор широко применяется для регулирования отношений по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, зданий и сооружений, средств транспорта и т.д.

В отдельных странах романо-германской правовой системы (Германия, Швейцария) различают имущественный найм и его разновидность - аренду. По договору аренды арендодатель имеет право не только пользоваться вещью, но и извлекать из нее плоды.

В англо-американском праве, в зависимости от характера предмета, различают найм недвижимости и найм движимых вещей. При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей – лишь обязательственные права, которые не могут быть предоставлены третьим лицам.

Отношения имущественного найма регулируются исключительно нормами национального законодательства, поскольку в этой области отсутствуют международные унифицированные нормы.

Согласно российскому Гражданскому кодексу, к арендным отношениям, осложненным иностранным элементом, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности арендодателя, если стороны в своем соглашении не указали иное право.

Договор страхования. В международной практике применяются различные виды страхования, которое осуществляется на основании договора, заключенного гражданином или юридическим лицом со страховой организацией.

Согласно договору страхования страховщик обязуется за обусловленную плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного договором страхового случая возместить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен такой договор (выгодоприобретателю), понесенные убытки.

Многочисленные договоры страхования, в зависимости от объекта, можно разделить на договоры имущественного, неимущественного и личного страхования.

По своей природе имущественное страхование призвано компенсировать убытки, связанные с утратой или повреждением имущества. Имущественное страхование включает в себя морское страхование, страхование инвестиций, страхование имущества от огня, хищений и пр.

К неимущественному страхованию можно отнести страхование таких объектов, как гражданско-правовая ответственность страхователя, риск предпринимательской деятельности и др.

При личном страховании (страхование жизни, страхование от несчастных случаев, на случай болезни) размер возмещения не зависит от того, понес ли страхователь какой-либо имущественный ущерб, и определяется зафиксированной в договоре суммой.

Источниками правового регулирования в сфере страхования выступают коллизионные нормы национального законодательства, а также диспозитивные нормы общих и специальных национальных законов. В страховом деле получили широкое распространение типовые (стандартные) формы договоров, в которых содержатся основные права и обязанности сторон.

В международной практике распространенным является положение, получившее закрепление в Венской конвенции 1980 г. “Договор может заключаться и подтверждаться как в письменной и устной форме, так и путем совершения действий, свидетельствующих о намерении сторон его заключить (конклюдентных действий)” . Правила ст. 11 названной Конвенции носят диспозитивный характер, в то время как положения ст. 12 содержат и императивное предписание, отступать от которого или изменять действие которого стороны не могут. Речь идет о форме заключения и подтверждения договора.

В целом либеральные требования к форме договора превалируют и в принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА. В данном акте отсутствуют какие-либо положения о том, что договор должен быть заключен в письменной форме.

Исторически сложилось так, что форма сделки в международном частном праве подчиняется праву места ее совершения (locus regit f ormam actus). Позже сформировалось правило, подчиняющее форму сделки праву государства, которое регулирует само обязательство, вытекающее из сделки (lex causae). В последнее время коллизионная привязка - закон существа сделки (lex causae) получила широкое распространение, а коллизионная привязка места совершения сделки сохранилась в качестве альтернативной или субсидиарной.

(Пример: в законе о МЧП Швейцарии обе эти привязки равнозначны, альтернативны: достаточно соблюдения формы договора по одному из правил. Аналогичным образом решается данный вопрос в Вводном законе к ГГУ, в польском законе о МЧП .)

Внешнеэкономические сделки, совершаемые российскими гражданами и юридическими лицами, обычно составляются в простой письменной форме в одном документе и подписываются сторонами. Обмен документами может осуществляться посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей установить, что документ исходит именно от стороны по договору (Н. И. Марышева). Пункт 3 ст. 162 ГК РФ устанавливает, что несоблюдение письменной формы влечет признание сделки недействительной.

Коллизионные вопросы формы сделок в отечественном законодательстве решены в ст. 1209 ГК РФ. “Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права” (абз. 1 п. 1 ст. 1209). В абз. 2 п. 1 ст. 1209 эти же правила установлены и к форме доверенности. Из первого правила предполагается следующий вывод: сделка, совершенная за рубежом, должна соответствовать иностранному праву, а форма сделки, совершенной в РФ, должна соответствовать российскому праву. Устанавливается также дополнительная (субсидиарная) коллизионная привязка: форма сделки, совершенной за границей, должна соответствовать российскому праву.

Правовое значение письменной формы сделки, закрепленной в российском законодательстве, состоит в том, что ее соблюдение является необходимым условием признания сделки совершенной и возникающих на ее основе соответствующих обязательств. Это же требование относится и к соглашениям об изменении или дополнении условий внешнеэкономического договора.

(Пример: установив, что предложение истца изменить цены не было письменно подтверждено ответчиком, МКАС, вынося решение по делу № 41/1993, руководствовался ценами, указанными в контракте’.)

В начале переходного периода в РФ внимание доктрины было привлечено к вопросу о порядке подписания внешнеторговых сделок. В Советском Союзе согласно постановлению Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г. № 122 “О порядке подписания внешнеторговых сделок” данные сделки, заключенные советскими организациями, подлежали подписанию двумя лицами. Это могли быть руководитель организации и его заместитель, руководители входящих в ее состав фирм, а

также лица, уполномоченные доверенностями. Векселя, другие денежные обязательства подписывались руководителем организации и главным бухгалтером. Постановление о “двух подписях” должно было соблюдаться советскими организациями, совершавшими внешнеторговые сделки, независимо от места их совершения в СССР или за границей . С 3 августа 1992 г. - даты введения в действие Основ гражданского законодательства 1991 г. (ныне утратил силу) - к подписанию внешнеэкономических сделок российскими юридическими лицами предъявляются те же требования, что и к подписанию иных сделок . Следовательно, с 3 августа 1992 г. основания для применения постановления СМ СССР № 122 для указанного акта отпали. Данным основанием стал впредь руководствоваться и МКАС (дело № 443/1994) .

Учредительными документами юридического лица могут быть установлены дополнительные требования (ограничения прав), предъявляемые к его руководителю (единоличному исполнительному органу юридического лица) при совершении сделок, с учетом нормы ст. 174 ГК РФ “Последствия нарушения представителем или органом юридического лица условий осуществления полномочий либо интересов представляемого или интересов юридического лица”.

(Пример: в одном из дел, рассмотренных МКАС, истец - российская организация - оспаривал действительность направленного им ответчику телекса, которым были изменены условия договора о качестве товаров, ссылаясь на то, что телекс был подписан лишь одним лицом, что нарушало требования не только постановления СМ СССР № 122, но и устав истца. В решении по данному делу МКАС указал, что постановление утратило силу по основаниям, указанным выше. Что касается устава организации-истца, то МКАС указал на то, что истец не представил доказательства, подтверждающие, что ответчик знал или заведомо должен был знать о таком требовании, содержащемся в его учредительных документах. По этим основаниям в иске о признании недействительными изменений договора было отказано .)

Аналогичным образом складывается и практика государственных арбитражных судов России.

(Пример: Пленум ВАС РФ в постановлении от 14 мая 1998 г. “О некоторых вопросах применения ст. 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок" указал: из содержания ст. 174 следует, что, если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в законе, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. Бремя доказывания этого обстоятельства возлагается на истца, заявившего иск о признании оспоримой сделки недействительной