27.01.2016
В декабре 2011 года в Уголовный кодекс РФ впервые были введены статьи, предусматривающие ответственность за незаконное образование юридических лиц и незаконное использование документов в этих целях (в СМИ указанные нововведения получили название «закон о фирмах-однодневках»). В настоящее время данные статьи действуют в редакции Федерального закона от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ (вступил в силу с 31 марта 2015 года), существенно повышающей их правоприменительный потенциал.
Встраивание фирм-однодневок в цепочку хозяйственных связей может преследовать цели совершения других преступлений в сфере экономической деятельности (напр., уклонения от уплаты налогов, мошенничества, незаконного получения кредитов и пр.). Подобные «фирмы» не обладают хозяйственной самостоятельностью, будучи созданы без намерения вести предпринимательскую деятельность. В качестве их учредителей (участников) и/или органов управления часто выступают подставные лица, в то время как реальные руководители, оставаясь неизвестными для государственных органов, могут использовать эти фирмы в незаконных целях.
В настоящее время само по себе создание такого юридического лица либо использование документов в указанных целях запрещено и уголовно наказуемо согласно статьям 173.1 и 173.2 УК РФ (независимо от целей, в которых такое лицо могло быть создано).
| Статья 173.1. Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица |
|---|
|
1. Образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лиц, а также представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, данных, повлекшее внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставных лицах, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок. 2. Те же деяния, совершенные: а) лицом с использованием своего служебного положения; б) группой лиц по предварительному сговору, - наказываются штрафом в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до пяти лет. Примечание. Под подставными лицами в настоящей статье и статье 173.2 настоящего Кодекса понимаются лица, которые являются учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица и путем введения в заблуждение либо без ведома которых были внесены данные о них в единый государственный реестр юридических лиц, а также лица, которые являются органами управления юридического лица, у которых отсутствует цель управления юридическим лицом. |
Сразу отметим, что первоначальная редакция данной статьи, действовавшая до 30 марта 2015 года, содержала более узкую формулировку: «образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лиц». Однако, ничего не говорилось о представлении сведений для внесения изменений в ЕГРЮЛ в отношении уже существующего юридического лица (например, при смене его директора, вводе нового участника или выходе прежнего и др.), притом, что регистрация таких изменений также может повлечь внесение в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах. В действующей редакции статьи 173.1 данный пробел был устранен.
Состав данного преступления является «формальным», то есть уголовная ответственность наступает за сам факт его совершения вне зависимости от наступления общественно-опасных последствий.
Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 173.1 УК РФ, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ).
При наличии какого-либо из квалифицирующих признаков по ч. 2 ст. 173.1 УК РФ, соответствующее деяние будет относиться к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК РФ).
Срок давности привлечения к уголовной ответственности по части 1 статьи 173.1 составляет 2 года, а по части 2 указанной статьи – 6 лет.
Объект преступления. Преступление, предусмотренное ст. 173.1 УК РФ, посягает на установленный законом порядок регистрации юридического лица (см. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ).
Объективную сторону преступления образуют активные действия по созданию или реорганизации юридического лица с использованием подставных лиц, либо действия по представлению в регистрирующий орган данных, повлекшие внесение в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах. Такие действия состоят в подготовке и направлении в регистрирующий орган соответствующих документов.
Субъектом преступления выступает лицо, достигшее ко времени совершения преступления 16 лет, принявшее решение о создании (реорганизации) юридического лица (то есть, лицо, у которого возник соответствующий умысел) и предпринявшее необходимые для этого действия, в том числе (хотя и не обязательно!) выступившее заявителем при подаче документов на государственную регистрацию.
Таким образом, виновный может как непосредственно (лично) участвовать в оформлении юридического лица на подставных лиц, так и действовать через посредство иных лиц (в том числе самих подставных лиц), сам при этом юридически в процедуре не фигурируя.
Субъективная сторона преступления включает вину в форме прямого умысла. Виновный сознает, что образование юридического лица осуществляется через подставных лиц без их ведома либо введенных с этой целью в заблуждение им самим или третьими лицами, и желает образовать данное юридическое лицо (либо внести в ЕГРЮЛ сведения о подставных лицах).
«Подставными лицами», исходя из примечания к статье 173.1 (применяемого также к статье 173.2), могут являться:
Во-первых, лица, которые являются учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица и путем введения в заблуждение либо без ведома которых были внесены данные о них в ЕГРЮЛ; или
Во-вторых, лица, которые являются органами управления юридического лица, у которых отсутствует цель управления юридическим лицом.
Таким образом, понятие «подставного лица» по сравнению с предыдущей редакций статьи существенно расширилось. Исходя из указанного определения, перечислим возможные ситуации, когда лицо будет считаться «подставным»:
Вариант А («без ведома»). Лицо просто не знает, что по документам выступает учредителем (участником) или органом управления юридического лица (данные в ЕГРЮЛ были внесены без его ведома и участия).
Вариант Б («путем введения в заблуждение»). Например, гражданин, будучи введенным в заблуждение, может ошибочно полагать, что он будет выступать реальным учредителем (участником) или директором (а соответственно – реально участвовать в управлении делами общества и распределении его прибыли или осуществлять функции исполнительного органа и получать за это зарплату). Соглашаясь на подобное, гражданин (опять же в результате введения в заблуждение) может ошибочно полагать, что юридическое лицо создается для ведения законной деятельности.
Другим вариантом введения в заблуждение может стать получение от лица необходимых данных и подписей на документы, которые, как думает подставное лицо, вообще не относятся к регистрации юридического лица, а относятся к чему-то совершенно иному (например, к обещанному «трудоустройству»).
Вариант В («отсутствует цель управления»). Здесь лицо, очевидно, в курсе ситуации, оно могло быть уведомлено о том, что будет выступать фиктивным органом управления и либо
Согласилось с этим (например, в результате подкупа), либо
Отнеслось к этому безразлично, либо
Само предложило свои «услуги» за определенную плату (и. возможно, схожим образом «руководит» уже не одним юридическим лицом).
При этом (во всех перечисленных разновидностях варианта «В») цель управления юридическим лицом у него отсутствует.
Несут ли сами подставные лица уголовную ответственность? Ответ во многом зависит от их осведомленности и согласия выступать в соответствующем качестве.
Не подлежат уголовной ответственности по рассматриваемой статье подставные лица (являющиеся учредителями (участниками) или органами управления юридического лица) данные о которых были внесены в ЕГРЮЛ путем введения их в заблуждение или без их ведома.
Более сложной оказывается ситуация, когда лицо было осведомлено и согласно выступать учредителем (участником) или директором.
Как видно из рассмотренного законодательного определения «подставных лиц», случай, когда лицо является органом управления юридическим лицом, но у него отсутствует соответствующая цель, касается только органов управления (директоров), но не его учредителей (участников). То есть, «подставным» лицом по признаку «отсутствия цели управления» может считаться только директор.
Отсюда следует, что учредитель (участник) при аналогичных обстоятельствах «подставным» лицом признаваться не должен. Если лицо знает, что будет выступать учредителем (участником) юридического лица, и, как минимум, не возражает против этого, такое лицо уже не может быть квалифицировано как «подставное». Соответственно (при условии, что в юридическом лице нет других лиц, подпадающих под определение «подставных»), состав преступления по статье 173.1 УК РФ отсутствует.
Однако, если учредителем компании является лицо, осведомленное и согласное с указанной ролью, но при этом подставное лицо в компании все равно присутствует (напр., в качестве директора), то в отношении такого учредителя может возникнуть вопрос о его соучастии в преступлении. Следовательно, такое лицо, с учетом степени его вовлеченности в реализацию преступного умысла виновного, в принципе, может быть привлечено к ответственности по статье 173.1 УК РФ как соисполнитель либо как пособник.
Часть вторая статьи 173.1 предусматривает возможные квалифицирующие признаки – использование служебного положение и совершение преступления группой лиц по предварительному сговору.
Так, использование лицом своего служебного положения может облегчить совершение преступления или способствовать его совершению. Ответ на вопрос о том, какие лица могут считаться «использующими свое служебное положение», может несколько отличаться в зависимости от категорий дел, что прослеживается в ряде постановлений Пленума Верховного Суда РФ. Круг лиц, «использующих свое служебное положение», приводится, например, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2007 № 51 (пункт 24) и включает:
Преступление считается оконченным с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице (такой момент определяется как день внесения соответствующей записи в реестр – см. пункт 8 статьи 51 ГК РФ, пункт 4 статьи 57 ГК РФ).
За действия по приготовлению к преступлению (которое не было доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам), уголовная ответственность не наступает , с учетом того, что данное преступление относится к преступлениям небольшой или средней тяжести (часть 2 статьи 30 УК РФ).
Действия, непосредственно направленные на регистрацию юридического лица с использованием подставных лиц (напр., действия, с необходимостью предшествующие регистрации и фиксируемые документально, а также собственно представление документов в регистрирующий орган), если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам, будут квалифицироваться не как приготовление, а как покушение на преступление. В этом случае уголовная ответственность наступает.
| Статья 173.2. Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица |
|---|
|
1. Предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, если эти действия совершены для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице, - наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет. 2. Приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице, - наказываются штрафом в размере от трехсот до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок. Примечание. Под приобретением документа, удостоверяющего личность, в настоящей статье понимается его получение на возмездной или безвозмездной основе, присвоение найденного или похищенного документа, удостоверяющего личность, а также завладение им путем обмана или злоупотребления доверием. |
В отличии от ранее действовавшей редакции статьи 173.2, где необходимым признаком преступления являлось наличие цели совершения «одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом», нынешняя редакция не содержит такую формулировку. Это означает, что уголовную ответственность влечет сам факт предоставления/приобретения документа или использования незаконно полученных персональных данных для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице – вне зависимости от того, для каких целей создается/реорганизуется юридическое лицо.
Деяния, предусмотренные ч. 1 и 2 ст. 173.2 УК РФ, относятся к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ).
Срок давности привлечения к уголовной ответственности по статье 173.2 УК РФ составляет 2 года.
Части 1 и 2 статьи 173.2 УК РФ предусматривают два самостоятельных состава преступления, которые ниже будут проанализированы отдельно. Объектом преступления в обоих случаях, как и в предыдущей статье, является установленный законом порядок регистрации юридических лиц.
Состав преступления – формальный. Преступление следует считать оконченным с момента предоставления паспорта или вручения доверенности лицу, планирующему использовать данные документы для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице. Если попытка передачи была предпринята, но лицо (адресат) по каким-либо причинам не смогло получить эти документы (например, если они передавались не напрямую, а через посредника или иным образом), то имеет место покушение на преступление.
Объективную сторону составляют активные действия виновного по предоставлению другому лицу документа, удостоверяющего личность, или выдаче другому лицу доверенности (для их последующего использования другим лицом для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице). Сам факт создания (государственной регистрации) такого юридического лица, а равно его использования для совершения преступлений, на наличие состава преступления по части 1 статьи 173.2 УК РФ не влияет.
Предоставление документов может осуществляться как непосредственно, так и через третьих лиц, которые могут быть как осведомлены, так и не осведомлены о цели такого предоставления. В случае осведомленности таких посредников о целях предоставления документов, их действия могут быть квалифицированы как соучастие.
Передача документа возможна на различных стадиях – при подготовке учредительных документов будущего юридического лица, при предоставлении документа нотариусу для удостоверения подписи на заявлении о государственной регистрации, при предъявлении документа в регистрирующем органе.
Субъект преступления Физическое лицо, достигшее 16 лет и предоставившее документ, удостоверяющий личность (как свой собственный, так и принадлежащий третьим лицам), либо выдавшее доверенность. Если доверенность исходит от юридического лица, ответственность несет лицо (например, генеральный директор как единоличный исполнительный орган), выдавшее такую доверенность в соответствии со своими полномочиями.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом: лицо, предоставляющее паспорт или выдающее доверенность, должно осознавать, что данные документы будут использованы в целях внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице (причем, не обязательно для последующего совершения преступлений). То есть. цель, для которой создается юридическое лицо или вносятся изменения, в данном случае значения не имеет.
Если лицо, представившее документ либо выдавшее доверенность, было введено в заблуждение относительно преступных целей по внесению в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице, такое лицо не подлежит уголовной ответственности по части 1 статьи 173.2 УК РФ.
Для целей данной части «приобретением» паспорта может являться его покупка, безвозмездное принятие, хищение, присвоение найденного или похищенного паспорта, завладение им путем обмана или злоупотребления доверием, то есть любые случаи, когда паспорт вышел из обладания своего владельца, как по доброй воле последнего, так и против его воли.
Преступление по части 2 статьи 173.2 (если речь идет о приобретении паспорта) считается оконченным с момента завладения лицом чужим паспортом, независимо от факта его последующего использования (при наличии у данного лица цели внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице). Если паспорт похищен без указанной цели, такое хищение должно квалифицироваться по части 2 статьи 325 УК РФ.
Согласно Федеральному закону «О персональных данных» от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ, персональные данные – это любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных). Применительно к рассматриваемой статье, значимыми персональными данными являются фамилия, имя, отчество, место рождения, адрес, данные паспорта (серия, номер и др.), ИНН.
Персональные данные не могут раскрываться и распространяться лицами, получившими к ним доступ, без согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Персональные данные могут быть получены преступным путем, в том числе, в результате получения неправомерного доступа к компьютерной информации (ст. 272 УК РФ), нарушения тайны переписки (ст. 138 УК РФ) и др.
Ст. 173.2 УК РФ не уточняет понятие «использования» персональных данных лица. Таким «использованием», следует, по-видимому, считать как подготовку, так и подачу в регистрирующий орган документов, в которые были внесены незаконно полученные персональные данные (опять же, при наличии цели внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице).
Объективную сторону преступления образуют действия виновного по «приобретению» паспорта (варианты «приобретения» – см. выше) либо по использование незаконно полученных персональных данных, то есть внесение этих данных в учредительные либо иные документы, представляемые в регистрирующий орган.
Субъект преступления – лицо, достигшее 16 лет и приобретшее документ, удостоверяющий личность, либо использующее персональные данные, заведомо полученные незаконным путем.
Субъективная сторона преступления включает вину в форме прямого умысла и наличие цели внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице.
1. Признаки преступлений, предусмотренных статьями 173.1 и 173.2 УК РФ, в первую очередь, могут быть обнаружены регистрирующим (то есть налоговым) органом при поступлении ему соответствующих документов от заявителя.
Согласно Методическим рекомендациям по оформлению материалов, направляемых в правоохранительные органы при обнаружении обстоятельств, указывающих на признаки преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 170.1 (посвящена фальсификации ЕГРЮЛ), статьями 173.1 и 173.2 УК РФ (приложение к Письму ФНС России от 28 января 2014 г. № СА-4-14/1215), при обнаружении обстоятельств, указывающих на признаки преступления, предусмотренного статьей 173.1 УК РФ, налоговый орган направляет в соответствующий орган внутренних дел заявление , которое должно содержать:
а) изложение обстоятельств, указывающих на наличие признаков преступления, предусмотренного статьей 173.1 УК РФ, включая следующие сведения: полное и (при наличии) сокращенное наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН) и ИНН, адрес (место нахождения) юридического лица, образованного (созданного, реорганизованного) с участием подставных лиц; фамилия, имя, отчество (при наличии), данные документа, удостоверяющего личность, адрес места жительства физического лица, являющегося учредителем (участником) или органом управления юридического лица, путем введения в заблуждение которого было образовано (создано, реорганизовано) юридическое лицо; сведения о лице, являющемся заявителем при представлении в налоговый орган документов, в соответствии с которыми в ЕГРЮЛ внесены сведения об образовании (создании, реорганизации) юридического лица;
б) описание предусмотренного законодательством Российской Федерации порядка государственной регистрации юридических лиц, в том числе порядка представления документов в регистрирующий орган и внесения сведений в ЕГРЮЛ.
К указанному заявлению налогового органа прилагаются:
Копии документов, на основании которых в ЕГРЮЛ внесены сведения о создании юридического лица, и (или) представленных в целях внесения в ЕГРЮЛ вышеуказанных сведений;
Копии документов, содержащих информацию, указывающую на признаки преступления, предусмотренного статьей 173.1 УК РФ, в частности: копии поступившего в налоговый орган обращения и прилагаемых к нему материалов, а также ответа налогового органа на такое обращение; копии объяснений должностных лиц, учредителей (участников) организации, иных лиц, полученных налоговым органом, в том числе в ходе проведения мероприятий налогового контроля, осуществления производства по делу об административном правонарушении;
Иные имеющиеся у налогового органа материалы, содержащие информацию, указывающую на признаки преступления, предусмотренного статьей 173.1 УК РФ.
Аналогичная информация направляется и в случае обнаружения признаков преступления по статье 173.2 УК РФ.
Указанные материалы направляются в правоохранительные органы не позднее пяти рабочих дней со дня обнаружения обстоятельств, указывающих на признаки преступления. На основании письменного запроса правоохранительного органа налоговый орган представляет дополнительную информацию по переданным ранее материалам.
Следует иметь в виду, что указанный выше перечень информации, подлежащей направлению налоговыми органами в правоохранительные органы, является скорее рекомендательным, нежели обязательным, учитывая, что Методические рекомендации, содержащиеся в упомянутом Письме ФНС, не являются нормативно-правовым актом. Отсюда следует, что и меньшего (по сравнению с предусмотренным Методическими рекомендациями) объема информации и документов потенциально может оказаться достаточно для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Обнаружение налоговым органом обстоятельств, указывающих на наличие признаков преступления, предусмотренного статьями 173.1 и (или) 173.2 УК РФ, возможно также в рамках иных полномочий налоговых органов, в том числе при осуществлении налогового контроля. В этом случае налоговый орган также направляет материалы в соответствующий орган внутренних дел.
Кроме того, сообщение о совершенном или готовящемся преступлении может быть получено правоохранительным органом «из иных источников» (пункт 3 части 1 статьи 140 УПК РФ). Таким образом, поводом для возбуждения уголовного дела могут быть материалы, направляемые не только налоговыми органами, но и органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. При этом на статьи 173.1 и 173.2 УК РФ не распространяется предусмотренный частями 7-9 статьи 144 УПК РФ специальный порядок рассмотрения сообщений о преступлениях, предусмотренный для «налоговых» статей 198-199.1 УК РФ и предполагающий запрос заключения налогового органа о нарушении законодательства.
По результатам рассмотрения заявления и материалов либо сообщения о преступлении правоохранительный орган принимает процессуальное решение в соответствии с главой 19 УПК РФ (о возбуждении уголовного дела, об отказе в возбуждении уголовного дела или о передаче сообщения по подследственности).
Согласно пункту 3 части 2 статьи 151 УПК РФ, предварительное расследование по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 173.1 и 173.2 УК РФ, производится следователями органов внутренних дел Российской Федерации.
Как показала практика первых лет действия статей 173.1 и 173.2 УК РФ (в редакции до 30 марта 2015 г.), количество возбужденных уголовных дел по данным статьям оказалось существенно меньше количества материалов, направленных органами ФНС в правоохранительные органы. Еще меньшим оказалось количество вынесенных судами приговоров.
Данная ситуация может быть объяснена, во-первых, редакционным несовершенством изначальных формулировок данных статей (которое было частично устранено Федеральным законом от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ); во-вторых, недостатками в организации работы органов ФНС по обнаружению обстоятельств и направлению соответствующих заявлений и материалов в правоохранительные органы, а также недостаточным уровнем межведомственного взаимодействия налоговых и правоохранительных органов (что, в частности, отмечалось самой ФНС в приведенном выше Письме от 28 января 2014 г. № СА-4-14/1215).
2. Судебная практика, существующая с момента появления в УК РФ рассматриваемых статей, показывает, что число приговоров, вынесенных по обвинению исключительно в совершении преступлений, предусмотренных статьями 173.1 или 173.2 УК РФ, невелико. Исходя из этого, можно предполагать, что данные статьи чаще будут применяться не изолированно, а в рамках расследования дел по иным экономическим преступлениям (таким как, например, мошенничество (ст. 159 УК РФ), незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ), легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества (ст. 174 и 174.1 УК РФ), незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ), уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199 УК РФ) и др.).
В соответствии со статьей 31 УПК РФ, уголовные дела о преступлениях, предусмотренных частью 1 статьи 173.1 и статьей 173.2 УК РФ, подсудны мировым судьям, а предусмотренные частью 2 статьи 173.1 УК РФ – районным судам.
Приведем примеры формулировок, содержащихся в приговоре одного из районных судов, вынесенном в 2015 году по пункту «б» части 2 статьи 173.1 УК РФ. Суд установил, что:
Обвиняемые «образовали (создали, реорганизовали) юридическое лицо через подставных лиц, группой лиц по предварительному сговору » ;
Действовали «умышленно , из корыстных побуждений с целью улучшить свое материальное положение путем продажи зарегистрированного юридического лица, оформленного на подставное лицо» ;
- осознавали, что «единым учредителем и исполнительным органом будет являться подставное лицо» ;
- «с целью доведения преступного умысла до конца», один из обвиняемых, «придав своим действиям законный и обоснованный характер, путем введения в заблуждение» подставного лица «под предлогом выплаты ему заработной платы, как директору будущей организации и законного осуществления финансово-хозяйственной деятельности оформляемой на него фирмы», убедил данное лицо дать согласие на проведение ряда операций, для образования (создания, реорганизации) юридического лица (ООО). Другой обвиняемый, «действуя в рамках единого преступного умысла» , реорганизовал и зарегистрировал в установленном законом порядке на подставное лицо юридическое лицо (ООО). При этом суд указал на распределение преступных ролей между соучастниками (соответственно – подготовка пакета документов (устава общества, решений общества, протоколов общего собрания учредителей и т.п.) и подбор подходящей кандидатуры генерального директора и учредителя в одном лице, для регистрации и переоформления юридического лица на данного гражданина, убеждение последнего в правомерности планируемых операций и др.).
В указанном деле подсудимые полностью согласились с обвинением и, в соответствии с их ходатайствами, разбирательство по делу было проведено в особом порядке (раздел X УПК РФ). Суд пришел к выводу, что обвинение, с которым согласились подсудимые обосновано и подтверждается собранными по делу доказательствами. Действия обвиняемых суд квалифицировал по пункту «б» части 2 статьи 173.1 УК РФ и назначил каждому их обвиняемых наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год. В рассматриваемом случае обвиняемые были освобождены от наказания на основании Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24.04.2015 № 6576-6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов».
Таким образом, ключевое значение при доказывании события преступления и виновности лица в его совершении по статьям 173.1 и 173.2 УК РФ, имеют:
Цель, для которой создается (реорганизуется) юридическое лицо через подставных лиц, значения не имеет, даже если создание (реорганизация) юридического лица не направлены на совершение с его помощью преступлений.
Также ожидается, что ответ на ряд вопросов, связанных с применением рассмотренных статей УК РФ, по мере формирования судебной практики, будет дан Пленумом Верховного Суда РФ в соответствующем Постановлении.
1. Предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, если эти действия совершены для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице, —
наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет.
2. Приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице, —
наказываются штрафом в размере от трехсот до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
Примечание. Под приобретением документа, удостоверяющего личность, в настоящей статье понимается его получение на возмездной или безвозмездной основе, присвоение найденного или похищенного документа, удостоверяющего личность, а также завладение им путем обмана или злоупотребления доверием.
1. Круг документов, о котором идет речь в данной статье, определяется одинаково вне зависимости от трактовки понятия «образование юридического лица»: и если трактовать это понятие узко, т.е. только как внесение соответствующих записей о создании либо реорганизации юридического лица в соответствующий реестр, и если понимать образование юридического лица шире, включая в него и иные действия (см. п. п. 3 и 9 коммент. к ст. 173.1). В перечень этих документов следует включать документы, которые в законодательстве определены как удостоверяющие личность, например, паспорт (заграничный паспорт). В частности, речь идет о документах лиц, указанных в п. 1.2 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, названных в законе как заявители. Подлинность их подписи должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Перечень лиц, могущих выступать в роли заявителя, определен в п. 1.3 указанной статьи. Водительское удостоверение, студенческий билет и т.п. законодательством не признаются документами, удостоверяющими личность, хотя и признаются в судебной практике важными личными документами. Понятие доверенности дается в ст. 185 ГК РФ .
2. Указанные документы, свои либо чужие, например похищенные, предоставляются, а доверенность выдается виновным лицу, совершающему либо планирующему совершить действия, направленные на регистрацию юридического лица в указанных в ч. 1 комментируемой статьи целях. Передача документов либо доверенности может осуществляться непосредственно либо через третьих лиц, как осведомленных, так и не осведомленных о цели предоставления документов, передачи доверенности. При осведомленности указанных третьих лиц, становящихся посредниками в передаче указанных документов, возникает вопрос о возможности квалификации их действий как пособничества, однако, как представляется, ни одному из перечисленных в ч. 5 ст. 33 УК видов пособничества содеянное ими не соответствует.
3. Преступление окончено, когда документ оказался предоставленным, доверенность вручена тому лицу, которое непосредственно собирается использовать их для образования юридического лица в соответствующих целях. Собственно использование таких документов либо доверенности находится за пределами объективной стороны обсуждаемого деяния. Если после передачи документа или доверенности лицо, собиравшееся использовать их в указанных в ч. 1 комментируемой статьи целях, не смогло их получить (например, если указанные документы передавались не непосредственно, а через банковскую ячейку или, допустим, посредника), содеянное образует покушение на совершение преступления, предусмотренного ч. 1 комментируемой статьи.
4. О понятии финансовых операций и сделок с денежными средствами или иным имуществом см. коммент. к ст. ст. 174 и 174.1. Вместе с тем в отличие от указанных норм в комментируемой статье финансовые операции не признаются видом сделок с денежными средствами. Как представляется, такой подход точнее, поскольку в этом случае к финансовым операциям можно отнести совершение с использованием специально для этого созданных юридических лиц мошенничества, где предметом становятся финансы, т.е. денежные средства — мошенничество в гражданско-правовом смысле является не сделкой и даже не недействительной сделкой, а деликтом.
Указание на связь преступлений с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом исходя из строгого толкования ч. 1 ст. 173.1 УК, редакция которой, возможно, не совпадает с замыслом законодателя, не обязательно означает, что указанные операции либо сделки входят в объективную сторону данного преступления — юридическое лицо может создаваться, скажем, для «легендирования» деятельности, состоящей в собирании сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну названными в ч. 1 ст. 183 УК способами.
5. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Предоставляющее документы или выдающее доверенность лицо должно осознавать, что: а) указанные предметы будут использованы в соответствующем качестве (т.е. ими будет удостоверяться факт участия конкретного лица в образовании юридического лица) при прохождении процедуры регистрации создания или реорганизации этого юридического лица; б) юридическое лицо образуется в целях его использования (реквизитов, банковского счета и т.п.) для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом. См. также п. 7 настоящего комментария.
6. Субъект преступления, предусмотренного ч. 1 комментируемой статьи, — общий.
7. Частью 1 комментируемой статьи должны охватываться только такие действия, которые не были связаны с реализацией договоренности между предоставляющим удостоверяющие личность документы либо доверенность лицом и иными лицами о совершении конкретного преступления, содеянное в последнем случае образует соучастие в совершении указанного преступления в форме пособничества путем предоставления средств совершения преступления. В противном случае комментируемую норму придется рассматривать как специальный, привилегированный состав по отношению к составу соучастия в совершении конкретного преступления, например, мошенничества. Таким образом, при совершении преступления, предусмотренного ч. 1 комментируемой статьи, у лица должно быть сформировано лишь общее представление о том, что совершенные им действия опосредованно способствуют совершению одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом.
8. Понятие описанного в ч. 2 комментируемой статьи признака приобретения документа, удостоверяющего личность, раскрыто в примеч. к этой статье, где устоявшаяся в уголовном законодательстве терминология используется в несколько ином значении: «присвоение найденного документа», «присвоение похищенного документа», и кроме того, завладение таким документом путем обмана или злоупотребления доверием отделяется от иных форм хищения. Тем не менее исходя из смысла данной нормы под приобретением следует понимать любые способы принятия лицом указанных документов, когда они вышли из обладания их владельца как под доброй воле последнего, так и против его воли, в том числе если они были у него похищены любым из предусмотренных законом способов либо просто потеряны. Соответственно, деяние в этой форме следует считать оконченным в момент завладения лицом названным документом.
9. Совершение предусмотренного ч. 2 комментируемой статьи деяния в форме приобретения документа, удостоверяющего личность, в указанных здесь целях является специальным случаем по отношению к преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 325 УК.
10. Приобретение указанных документов предшествует их использованию при образовании юридического лица в названных в ч. 2 комментируемой статьи целях, однако использование персональных данных, полученных незаконным путем, происходит как раз в процессе создания либо реорганизации юридического лица. При этом возникает вопрос о понятии использования таких данных и, соответственно, о моменте окончания деяния в этой форме. Представляется, что по смыслу комментируемой нормы само по себе внесение полученных незаконным путем персональных данных в документы, которые еще только предстоит представить в регистрирующий орган в целях создания либо реорганизации юридического лица, образуют лишь приготовление к совершению преступления, предусмотренного ч. 2 комментируемой статьи. Тогда как оконченным данное деяние будет при представлении указанных документов в регистрирующий орган вне зависимости от того, будет ли им в дальнейшем принято решение о регистрации юридического лица и будет ли внесена соответствующая запись в реестр. О понятии персональных данных см. ст. 3 и др. Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных» (в ред. от 25.07.2011) .
———————————
СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3451; 2009. N 48. Ст. 5716; N 52 (ч. 1). Ст. 6439; 2010. N 27. Ст. 3407; N 31. Ст. 4173; 2010. N 31. Ст. 4196; N 49. Ст. 6409; 2011. N 23. Ст. 3263; N 31. Ст. 4701.
11. Субъективная сторона — прямой умысел. Действия лица направлены на достижение двойной цели: а) использовать их для подготовки либо в процессе образования юридического лица и б) создать либо реорганизовать юридическое лицо в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом.
12. Субъект преступления в форме приобретения документа, удостоверяющего личность, — общий. Использовать же персональные данные может лицо, обладающее в уже созданной организации соответствующими управленческими полномочиями, и тогда субъект деяния — специальный.
Одни создают собственный бизнес в рамках индивидуального предпринимательства. Другие открывают организации. В последнем случае порой возникают так называемые липовые фирмы (однодневки и тому подобные).
Существуют два тесно связанных между собой . Речь идёт о незаконном образовании юрлица либо о предоставлении документов для подставной регистрации в едином госреестре юрлиц.
Всего несколько лет назад, в 2011 году, в УК РФ появилась новая статья, 173.1. Она посвящена одной из форм экономической псевдодеятельности. То есть преступлению, которое маскируется под предпринимательство.
О том, как должно происходить законное образование юрлица, расскажет следующее видео:
Почему потребовалась такая норма? Развитие бизнеса в России породило возникновение массы фиктивных схем. Это наносит ущерб не только истинному предпринимательству, но и гражданам, и государству.
Очень важно вникнуть не только в текст, но и в примечание к статье 173.1. В самом тексте говорится о подставных лицах, но кто подразумевается?
Здесь несколько вариантов:
Во всех случаях получаем опасное явление. Злоумышленники открывают фирму, ведут какую-либо деятельность, при этом они могут не платить налоги, делать огромные долги. А потом наступает момент, когда пора вроде бы отвечать за все нарушения, вот только делать это некому.
Учредителями/руководителями могут оказаться люди, неосведомлённые о своём статусе. Пенсионеры, малообразованные юридически жители глубинки и так далее.
Что говорят специалисты об объекте злодеяния? По сути, в незаконном образовании/реорганизации юрлица кроется посягательство на сам закон, которым подобные процедуры регулируются.
В статье 173.1 две части, одна посвящена собственно злодеянию, другая указывает на отягчающие обстоятельства. Они заключены либо в групповом «творчестве», либо в служебных злоупотреблениях.
О том, какие последствия принесет незаконная реорганизация или создание юридического лица, читайте далее.
Если всё-таки станет понятно, кто на самом деле основал фальшивую фирму и руководил ею, наказания могут быть весьма разнообразны. Ниже дан список с указанием сумм в соответствии с двумя частями статьи 173.1:
Про лицензирование и сертификацию деятельности юридических лиц расскажет следующий видеосюжет:
Ещё одно злодеяние, которое тесно связано с предыдущим. Статья 173.2 посвящена неправомочному использованию документов при открытии/реорганизации юрлица. Она также введена в УК в 2011 году.
В сравнении с предыдущей статьёй несколько сужается круг действий злоумышленников. Здесь речь идёт о важной части незаконной регистрации/реорганизации юрлица.
В обеих статьях говорится о подставных лицах. Однако если в статье 173.1 подставных лиц держат в заблуждении или неведении, в статье 173.1 ситуация несколько сложнее. Здесь также нужно обратить внимание на примечание. Оно относится ко второй части статьи (о видах преступления сказано ниже) и раскрывает понятие «приобретения документа».
Смысл здесь относительно прост. Злоумышленники используют чужое удостоверение личности, которое:
По своему составу противоправное использование документов похоже на незаконное открытие фирмы. Всё то же посягательство на нормы, прямой умысел, целенаправленные действия.
Статья 173.2 разделена на две части, по своей сути каждая посвящается самостоятельному преступлению.
Есть важный момент. Чтобы обвинить человека по первой части статьи 173.2, нужно доказать осознанность его действий.
Самой мягкой карой являются штрафы. Они с абсолютной точностью совпадают со штрафами по статье 173.1. Далее начинаются различия:
Ниже вы найдете некоторые случаи из судебной практики по применению статей 173.1 и 173.2 УК РФ.
Если изучить решения судов, которые относятся к фирмам-однодневкам, видна некоторая закономерность. Преступления редко квалифицируются только по статьям 173.1 и/или 173.2 и в решении суда обычно присутствует упоминание о целой веренице злодеяний.
Пример 1. А. Д. в течение короткого времени зарегистрировал шесть различных ООО. Во всех случаях учредителями и руководителями были его знакомые. Каждому А. Д. объяснял: нужна помощь, побыть участником и директором. Самому никак, потому что уже несколько фирм открыто. Такие объяснения суд охарактеризовал как введение в заблуждение. В итоге – шесть эпизодов по первой части статьи 173.1.
Затем А. Д. с увлечением взялся за банковские операции, в том числе незаконные. Осуждение за это поступило по статье 172. Кроме того, за подделку документов А. Д. был осуждён также по статье 327. В итоге приговор – пять лет лишения свободы (условно, с четырёхлетним испытательным сроком) и сто тысяч рублей штрафа.
Пример 2. Однажды В. К. решил помочь другу О. Р., но дело закончилось следствием и судом. По паспорту В. К., с его ведома и согласия О. Р. открыл фирму-однодневку. Позднее В. К. признал свою вину, в суде высказал слова раскаяния. Приговор – год
Общественная опасность рассматриваемого преступления заключается в создании условий для последующего образования (создания, реорганизации) фиктивных юридических лиц (фирм-однодневок) в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом.
Статья 173.2 УК РФ содержит два основных состава преступления (ч. 1 и 2). Деяние, предусмотренное ч. 1 данной статьи, по своей природе является специальным видом пособничества преступлению. В ч. 2 установлена ответственность за более опасный вид данного преступления, являющийся по природе приготовлением к незаконному образованию (созданию, реорганизации) юридического лица.
Основной непосредственный объект - установленный законодательством РФ порядок образования (создания, реорганизации) юридических лиц.
Предметом преступления являются: 1) документ, удостоверяющий личность (паспорт, иной документ); 2) доверенность; 3) персональные данные.
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами (п. 1 ст. 185 ГК РФ).
Персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных) .
Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 173.2
УК РФ, выражается в двух альтернативных действиях: а) предоставлении документа, удостоверяющего личность; б) выдаче доверенности другому лицу, - если эти действия совершены для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Порядок образования (создания, реорганизации) юридического лица рассмотрен выше.
Под предоставлением документа, удостоверяющего личность, понимается его передача любым способом (вручение) на возмездной или безвозмездной основе для образования (создания, реорганизации) юридического лица.
Выдача доверенности одним лицом другому лицу регулируется гражданским законодательством. Прежде всего, доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации нрав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ).
Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлена представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу, которое вправе удостовериться в личности представляемого и сделать об этом отметку на документе, подтверждающем полномочия представителя (п. 3 ст. 185 ГК РФ ). Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ ).
Состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 173.2 УК РФ, формальный - оно является оконченным с момента совершения указанного в законе действия. Последующее использование указанных документов получателем для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице находится за пределами состава преступления.
С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом. Субъект сознает, что предоставляет документ, удостоверяющий личность, или выдает доверенность для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице и желает совершить эти действия.
Федеральным законом от 30.03.2015 № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» из диспозиции ч. 1 ст. 173.2 УК исключено указание на специальную цель преступления - последующее совершение одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом. В новой редакции закона такой целью является внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице (понятие подставного лица дано в примечании к ст. 173.1 УК РФ).
Субъект общий - вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста (владелец документа, удостоверяющего личность, или доверитель, выдавший соответствующую доверенность от своего имени или от имени юридического лица).
Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 173.2
УК РФ, также выражается в двух альтернативных действиях: а) приобретении документа, удостоверяющего личность; б) использовании персональных данных, полученных незаконным путем, - если эти действия совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица.
Согласно примечанию к ст. 173.2 УК РФ, под приобретением документа, удостоверяющего личность, понимается его получение на возмездной или безвозмездной основе, присвоение найденного или похищенного документа, удостоверяющего личность, а также завладение им путем обмана или злоупотребления доверием.
Под использованием персональных данных понимаются действия (операции) с персональными данными, совершаемые в целях принятия решений или совершения иных действий, порождающих юридические последствия, в отношении субъекта персональных данных или других лиц либо иным образом затрагивающих права и свободы субъекта персональных данных или других лиц. Порядок предоставления персональных данных, т.е. совершения действий, направленных на раскрытие персональных данных определенному лицу или определенному кругу лиц, установлен Федеральным законом «О персональных данных» и подзаконными актами. Общее требование конфиденциальности персональных данных установлено ст. 7 этого Закона, согласно которой операторы и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом. Соответственно действия, направленные на получение персональных данных в нарушение законодательства РФ о персональных данных, являются незаконными.
Обязательное условие ответственности за указанные деяния - их совершение для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 173.2 УК РФ, формальный - оно является оконченным с момента совершения одного из указанных в законе действий.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что приобретает документ, удостоверяющий личность или использует персональные данные, полученные незаконным путем, для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице и желает совершить эти действия.
Субъект общий - вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Последующее образование (создание, реорганизация) юридического лица с использованием приобретенного документа, удостоверяющего личность, или персональных данных, полученных незаконным путем, значения для квалификации данного преступления не имеет. Однако в случае использования для этих целей подставных лиц, действия виновного следует квалифицировать по совокупности преступлений - ст. 173.1 и 173.2 УК РФ.
Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем (ст. 174 УК РФ)
Непосредственный объект - общественные отношения, обеспечивающие законный порядок осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Предмет - денежные средства или иное имущество, приобретенные в результате совершения преступления.
Понятие «депеэ/спые средства» включает в себя российскую и иностранную валюту. В соответствии с Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» валютой РФ являются: а) денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории РФ, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах. Иностранная валюта - это: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.
Понятие «имущества » и «иного имущества » можно вывести из текста ст. 128 ГК РФ, где указано, что к объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Таким образом, имущество включает в себя вещи и имущественные права (права на вещи). Остальные объекты гражданских прав, перечисленные в указанной статье ГК РФ, являются самостоятельными видами объектов прав и к имуществу не относятся.
Относительно предмета преступлений, предусмотренных ст. 174, 174.1 УК РФ, Пленум Верховного Суда РФ дает следующие разъяснения: «Предметом преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК РФ, являются не только денежные средства или иное имущество, незаконное приобретение которых является признаком конкретного состава преступления (например, хищения, получения взятки), но и денежные средства или иное имущество, полученные в качестве материального вознаграждения за совершенное преступление (например, за убийство по найму) либо в качестве платы за сбыт предметов, ограниченных в гражданском обороте.
При этом под денежными средствами понимаются наличные денежные средства в валюте Российской Федерации или в иностранной валюте, а также безналичные и электронные денежные средства, под иным имуществом - движимое и недвижимое имущество, имущественные права, документарные и бездокументарные ценные бумаги, а также имущество, полученное в результате переработки имущества, приобретенного преступным путем или в результате совершения преступления (например, объект недвижимости, построенный из стройматериалов, приобретенных преступным путем).
Если имущество, приобретенное преступным путем (в результате совершения преступления), ограничено законом в гражданском обороте и ответственность за его незаконный оборот предусмотрена одной из статей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации (в частности, статьями 186, 191, 220, 222, 222.1, 228.1 УК РФ), то совершение с ним сделки в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению следует квалифицировать только по соответствующей статье как приобретение либо сбыт оружия, боеприпасов, наркотических средств и т.д. без совокупности со статьями 174 и 174.1 УК РФ. Последующее совершение в указанных целях финансовых операций и сделок с денежными средствами, полученными в результате преобразования такого имущества (к примеру, с денежными средствами, приобретенными в результате продажи наркотического средства), образует объективную сторону преступлений, предусмотренных статьей 174 или статьей 174.1 УК РФ.
При смешении не имеющих индивидуально-определенных признаков денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем (в результате совершения преступления), с однородным правомерно приобретенным имуществом (например, при зачислении на банковский счет денежных средств из разных источников) последующее совершение финансовых операций или сделок с таким имуществом подлежит квалификации по статье 174 или статье 174.1 УК РФ в размере, соответствующем сумме денежных средств либо стоимости иного имущества, приобретенных преступным путем (в результате совершения преступления)» .
Объективная сторона может быть выражена посредством одного из двух действий: 1) совершения с денежными средствами или иным имуществом финансовых операций; 2) совершения с денежными средствами или иным имуществом других сделок.
В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 указано, что под финансовыми операциями могут пониматься любые операции с денежными средствами (наличные и безналичные расчеты, кассовые операции, перевод или размен денежных средств, обмен одной валюты на другую и т.п.). К сделкам как признаку указанных преступлений могут быть отнесены действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а равно на создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей. При этом, по смыслу закона, указанные финансовые операции и сделки заведомо для виновного маскируют связь легализуемого имущества с преступным источником его происхождения (основным преступлением) (п. 6).
Ответственность по ст. 174 или 174.1 УК РФ наступает и при совершении одной финансовой операции или сделки с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем (в результате совершения преступления), если будет установлено, что такое деяние было совершено с целью придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом (например, заключение договора купли-продажи объекта недвижимости, преступное приобретение которого маскируется заведомо подложными документами о праве собственности на данный объект) (и. 7 вышеназванного постановления).
Состав формальный. Преступление, предусмотренное ст. 174 УК РФ, совершенное путем финансовых операций, следует считать оконченными с момента, когда лицо, действуя с указанной в данной статье целью, непосредственно использовало преступно полученные денежные средства для расчетов за товары или размена либо предъявило (передало) банку распоряжение о переводе денежных средств и т.п.
В тех случаях, когда преступление совершалось путем сделки, его следует считать оконченным с момента фактического исполнения виновным лицом хотя бы части обязанностей или реализации хотя бы части прав, которые возникли у него по совершенной сделке (например, с момента передачи виновным лицом полученных им в результате совершения преступления денежных средств или иного имущества другой стороне договора вне зависимости от того, получено ли им встречное исполнение по сделке).
Если же в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем (в результате совершения преступления), создается лишь видимость заключения сделки с имуществом, тогда как в действительности фактическая передача имущества по ней не предполагается, то преступление, предусмотренное ст. 174 УК РФ, следует считать оконченным с момента оформления договора между виновным и иным лицом (например, с момента подписания договора об оплате услуг, которым маскируется преступное приобретение соответствующих денежных средств) (п. 8 постановления).
Эти комментарии распространяются и на определение момента окончания преступления, предусмотренного ст. 174.1 УК РФ.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. В ст. 174 УК РФ говорится о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, заведомо приобретенных другими лицами преступным путем. Знать заведомо - значит знать несомненно, твердо, уверенно . Соответственно, лицо осознает, что совершает финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными другими лицами заведомо преступным путем, и желает их совершения.
Обязательным признаком субъективной стороны преступления является цель - придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными средствами или имуществом. Именно обозначенная цель позволяет отграничить данное преступление от иных преступных деяний, и в первую очередь от ст. 175 УК РФ «Приобретение или сбыт имущества, заведомого добытого преступным путем».
Как указывает Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 07.07.2015 № 32, цель придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем (в результате совершения преступления), как обязательный признак составов преступлений, предусмотренных ст. 174 и 174.1 УК РФ, может быть установлена на основании фактических обстоятельств дела, указывающих на характер совершенных финансовых операций или сделок, а также иных сопряженных с ними действий виновного лица и его соучастников, направленных на сокрытие факта преступного приобретения имущества и обеспечение возможности его свободного оборота. Такая цель может проявляться, в частности:
Совершение указанных финансовых операций или сделок само по себе нс может предрешать выводы суда о виновности лица в легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем (в результате совершения преступления). В каждом конкретном случае необходимо с учетом всех обстоятельств дела установить, что лицо заведомо совершило финансовую операцию или сделку с целью придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом (п. 10).
Субъектом преступления может быть не любое лицо, а только то, которое не зшаствовало в совершении первоначального (исходного) преступления, в результате совершения которого и было приобретено легализуемое имущество. Таким образом, субъектом легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем, является вменяемое физическое лицо, которое непосредственно не участвовало в преступлении, доходы от которого необходимо легализовать, достигшее возраста уголовной ответственности - 16 лет.
При совместной легализации денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем (в результате совершения преступления), участвующее в совершении такой сделки лицо, которое до этого непосредственно приобрело указанное имущество в результате совершения им преступления, несет ответственность по ст. 174.1 УК РФ, а лицо, которое данное имущество в результате совершения основного преступления не приобретало, - по ст. 174 УК РФ. Например, если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство, приобрел это имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 174 УК РФ, а действия продавца - по соответствующей части ст. 174.1 УК РФ (п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32).
Часть 2 ст. 174 УК РФ устанавливает более строгую ответственность за совершение того же деяния в крупном размере. Понятие крупного размера раскрывается в примечании к ст. 174 УК РФ - финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в крупном размере, признаются финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую 1,5 млн руб.
Частью 3 ст. 174 УК РФ предусматриваются следующие особо квалифицирующие признаки - совершение деяния, указанного в ч. 1 или 2 ст. 174, группой лиц по предварительном сговору либо лицом с использованием своего служебного положения.
Частью 4 ст. 174 УК РФ устанавливается более строгая ответственность за совершение деяния, предусмотренного ч. 1 или 3 данной статьи, организованной группой либо в особо крупном размере. Перечисленные признаки относятся к числу типовых и были рассмотрены выше. Понятие особо крупного размера раскрывается в примечании к ст. 174 УК РФ - финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в особо крупном размере, признаются финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую 6 млн руб.
Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1 УК РФ)
Непосредственный объект - общественные отношения, обеспечивающие законный порядок осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Предмет - денежные средства или иное имущество, приобретенные лицом в результате совершения им преступления. Предмет данного преступления аналогичен предмету преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ. Различие предметов заключается в том, что в ст. 174 УК РФ говорится о денежных средствах и ином имуществе, которые получены другими лицами в результате совершения ими преступления, а в ст. 174.1 УК РФ предмет получен самим преступником в результате совершения им преступления.
Объективная сторона может быть выражена одним из действий: 1) совершением с денежными средствами или иным имуществом финансовых операций; 2) совершением с денежными средствами или иным имуществом других сделок. Названные действия совпадают с описанными в ст. 174 УК РФ и были рассмотрены выше.
Состав формальный, т.е. преступление признается оконченным с момента осуществления деяний, перечисленных в диспозиции статьи.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Такой вывод следует из того, что деяния, описанные при характеристике объективной стороны ст. 174.1 УК РФ, могут совершаться только лицом, которое непосредственно участвовало в совершении исходного преступления. Здесь речь идет о безусловном знании субъектом о преступном пути приобретения доходов. Обязательным признаком субъективной стороны преступления является цель - придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными средствами или имуществом.
Субъектом может быть только то лицо (вменяемое, достигшее 16-летнего возраста), которое в качестве исполнителя или иного соучастника принимало участие в совершении первичного преступления, в результате совершения которого и были приобретены денежные средства и имущество, которые необходимо легализовать (отмыть).
Квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки ст. 174.1 УК РФ аналогичны соответствующим признакам, предусмотренным ч. 2, 3 и 4 ст. 174 УК РФ.
Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 175 УК РФ)
Непосредственный объект - общественные отношения, обеспечивающие законный порядок осуществления предпринимательской деятельности. Предмет - имущество, заведомо добытое преступным путем. Предметом преступления является имущество, понимаемое как совокупность вещей, денег и ценных бумаг. Все виды вещей как предметов материального мира, удовлетворяющих те или иные потребности людей и имеющих материальную (экономическую) ценность, могут быть предметами данного преступления: средства производства и средства потребления, движимые и недвижимые, потребляемые и непотребляемые, индивидуально определенные и родовые и тд. Обязательным признаком предмета является получение его преступным путем, т.е. в результате совершения деяния, запрещенного уголовным законом.
Под признаки ст. 175 УК РФ не подпадают заведомо добытые преступным путем драгоценные металлы, природные драгоценные камни, жемчуг, наркотические, психотропные и ядовитые вещества, оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, радиоактивные и порнографические материалы и изделия, ответственность за незаконный оборот которых предусмотрена другими статьями УК РФ (ст. 191, 220, 222, 228, 234, 242). Не могут быть предметом данного преступления также идеи, взгляды, проявления человеческого разума, информация (ст. 146, 147 УК РФ), в том числе компьютерная (ст. 272 УК РФ), электрическая и тепловая энергия (ст. 165 УК РФ) в силу их нематериального происхождения и специальной уголовно-правовой охраны от незаконного на них посягательства .
Объективная сторона выражается в заранее не обещанном приобретении или сбыте имущества, заведомого добытого преступным путем.
Под приобретением или сбытом имущества в ст. 175 УК РФ следует понимать любую форму возмездного или безвозмездного получения или передачи имущества, заведомо добытого преступным путем (п. 16 постановления от 07.07.2015 № 32).
Преступление, предусмотренное ст. 175 УК РФ, следует отличать от фактов приобретения или сбыта имущества, рассматриваемых в рамках института соучастия в преступлении. Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, квалифицируется как соучастие в преступлении, если лицо заранее, т.е. до или во время совершения преступления, обещало приобрести или сбыть такое имущество, или если заранее не обещало, но в силу систематически совершаемых преступлений давало исполнителю основание рассчитывать на такое содействие. Заранее обещанное приобретение или сбыт имущества, добытого преступным путем, квалифицируется как пособничество тому преступлению, посредством совершения которого это имущество было добыто.
Для квалификации по ст. 175 УК РФ необходимо, чтобы приобретение или сбыт предмета преступления были заранее не обещанными.
Состав формальный. Преступление окончено с момента получения лицом в свое владение имущества, заведомо добытого преступным путем, или его сбыта другому лицу.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Для квалификации содеянного по ст. 175 УК РФ необходимо установить заведомое знание лицом того, что оно приобретало или сбывало имущество, добытое преступным путем.
Субъект общий - вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет.
Частью 2 ст. 175 УК РФ установлена ответственность за заранее не обе- щанные приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в отношении нефти и продуктов ее переработки, автомобиля или иного имущества в крупном размере. Признак предварительного сговора группы является типовым и был рассмотрен выше. Исходя из примечания к ст. 170.2 УК РФ, под крупным размером следует понимать стоимость приобретенного или сбываемого имущества, превышающую 2 250 000 руб.
В ч. 3 ст. 175 УК РФ говорится о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем, организованной группой или лицом с использованием своего служебного положения (эти признаки изучены при рассмотрении типовых квалифицирующих признаков).
Следует отметить, что если редакция ст. 173.1 еще как-то позволяла правоприменителям пресекать деяния, связанные с образованием фирм-однодневок, то изначальная конструкция ст. 173.2 могла сработать фактически только в том случае, если потенциальный преступник сам себя оговорит или признает, что предоставлял документ, заранее зная, что с его помощью будет образовано юрлицо в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом. Экстратруднодоказуемая формулировка.
При этом проведенный за 2012 - 2014 годы анализ эффективности противодействия использованию фирм-однодневок для совершения преступлений свидетельствовал о том, что попытка криминализации в 2011 году образования фирм-однодневок не оказала существенного влияния на состояние законности в сфере экономики. Фирмы-однодневки продолжали использоваться для совершения целого ряда преступлений, связанных с движением безналичных денежных средств и их обналичиванием: различных форм хищений, уклонения от уплаты налогов и таможенных платежей, незаконной банковской деятельности, легализации доходов, полученных преступным путем, фиктивного банкротства и т.д.
Анализ материалов уголовных дел о преступлениях, предусмотренных статьями 159, 160, 172, 174.1, 195, 196, 199 УК РФ, показывал, что учредительные документы фирм-однодневок оформляются по поддельным или утерянным паспортам, подставные лица и реже сотрудники юридических консультаций выступают учредителями, номинальными директорами регистрируемых фирм. Уставный капитал фирм-однодневок формируется в минимальных размерах, перечень видов деятельности в учредительных документах составляется формально, без указания основного вида деятельности. Производственная или торговая деятельность фирмами-однодневками обычно не осуществляется. Для создания видимости хозяйственной деятельности подставные фирмы обслуживаются аудиторскими организациями, которые ведут их документацию, составляют фиктивные бухгалтерские документы. Платежные документы передаются номинальным директорам, которые их подписывают, не вникая в деятельность организации.
Для указания юридического адреса используются фиктивные договоры аренды, совместной деятельности, предоставления помещения. Сотрудники таких фирм, как правило, набираются только для создания видимости работы. Зарегистрированная подставная фирма заключает различные договоры банковского счета в одном или нескольких банках. Ежедневный оборот таких фирм может достигать 1 млрд. рублей. Чем сложнее и запутаннее связи между компаниями, тем больше пользы извлекают из этого преступники.
В основе такой ситуации находились в том числе и недостатки редакций статей 173.1 и 173.2 УК РФ. Так, содержащееся в примечании к статье 173.1 УК РФ понятие "подставное лицо" на практике не охватывало случаи создания фирм-однодневок через лиц, действующих умышленно. Такие деяния широко распространены и представляют общественную опасность. Кроме того, как показывала практика выявления преступлений, где использовались фирмы-однодневки, в большинстве случаев регистрация незаконно образованных юридических лиц производится по документам людей, ведущих асоциальный образ жизни, предоставляющих свои документы за вознаграждение и не интересующихся, для каких целей они используются. Поэтому отсутствовало основание рассматривать эти действия в качестве введения в заблуждение и привлечения лица, незаконно создающего или реорганизующего юридическое лицо, к уголовной ответственности по статье 173.1 УК РФ.
Не охватывалось диспозицией рассматриваемой нормы такое деяние, как образование юридического лица с использованием незаконно приобретенных документов (например, по утерянному паспорту), что является одним из самых распространенных способов создания фирм-однодневок. Также не охватывается диспозицией данной статьи последующая деятельность от имени или в интересах юридического лица, образованного через подставное лицо.
Кроме того, перечень квалифицирующих признаков в статье 173.1 УК РФ представлялся неполным. Так, в данной статье не были предусмотрены такие квалифицирующие признаки, как причинение крупного и особо крупного ущерба, совершение преступления организованной группой. Указанные обстоятельства значительно повышают общественную опасность содеянного и требуют соразмерного наказания.
В статье 173.2 УК РФ в прежней редакции законодатель закрепил четыре самостоятельных состава преступления, совершаемых для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом:
Предоставление документа, удостоверяющего личность;
Выдача доверенности;
Приобретение документа, удостоверяющего личность;
Использование персональных данных, полученных незаконным путем.
Эффективность применения статьи 173.2 УК РФ была снижена в силу следующих обстоятельств.
Во-первых, содержание статьи не соответствовало ее наименованию. Из названия статьи "Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица" следует, что диспозиции закрепленных в ней норм должны предусматривать действия, представляющие собой незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица. Однако анализ частей 1 и 2 статьи 173.2 УК РФ показывает, что все предусмотренные в них деяния, за исключением использования персональных данных (часть 2), сами по себе не являются использованием документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица, а лишь преследуют такую цель. Предоставление документа и выдача доверенности (часть 1), приобретение документа (часть 2) - все эти действия представляют собой приготовление к использованию документов.
Тем не менее законодательная конструкция цели преступлений - образование (создание, реорганизация) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом, должна была в полной мере осознаваться привлекаемым к уголовной ответственности лицом. Причем это должно быть изначальное осознание, а не появившееся впоследствии путем умозаключений, подсказанных оперативным сотрудником или следователем при снятии объяснений и показаний.
Эти и иные правовые нестыковки и коллизии не отвечали высокому криминогенному потенциалу использования проблемных юридических лиц в различных секторах экономики страны, в первую очередь связанных с распределением бюджетных средств, исполнением госзаказа, реализацией госпрограмм. Результатом этого стало появление различных предложений по модернизации статей 173.1 и 173.2, часть которых нашла свое воплощение в окончательной редакции Закона N 67-ФЗ, к анализу положений которого касательно статьи 173.2 УК РФ мы и перейдем далее.
В части первой данной статьи противоправным действием является предоставление документа, что означает осознанность и направленность такого действия, когда лицо в силу тех или иных причин (как правило, с целью получения денежного вознаграждения) передает документ третьим лицам, результатом чего становится внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Таким образом, лицо, передающее документ или выдающее доверенность, должно быть осведомлено о намерении третьих лиц внести в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о подставном лице.
Это очень важно, так как у многих специалистов и граждан возникали опасения в связи с тем, что существует практика регистрации фирм-однодневок по отработанной коррупционной схеме только с использованием ксерокопий паспортов без присутствия самих граждан. Это значит, что каждый человек, который по тем или иным причинам позволил в любом учреждении сделать ксерокопию своего паспорта (например, в торговом центре при возврате товара, туристической фирме, гостинице, банке, при получении разрешения на приобретение оружия, поступлении на работу или устройстве ребенка в детсад и т.д.), потенциально может быть обвинен в тех или иных деяниях, связанных с образованием фирм-однодневок, если ксерокопией его паспорта воспользуются злоумышленники.
Документ, удостоверяющий личность , идентифицирует и удостоверяет личность владельца и дает ему некоторые права и обязанности. Законодательство предусматривает достаточно широкий спектр документов, которые могут удостоверить личность. Это могут быть: паспорт гражданина РФ, паспорт моряка, свидетельство о рождении (для граждан РФ, не достигших 14-летнего возраста), удостоверение личности военнослужащего, военный билет, временное удостоверение личности гражданина РФ по форме N 2-П, паспорт иностранного гражданина (национальный паспорт или национальный заграничный паспорт), вид на жительство в РФ, дипломатический паспорт, общегражданский заграничный паспорт гражданина РФ, документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, разрешение на временное проживание, удостоверение беженца или свидетельство о рассмотрении ходатайства о признании беженцем на территории РФ.
И все же, применительно к возможности образования юридического лица, основным документом, удостоверяющим личность гражданина Российской Федерации, является общегражданский паспорт (п. 1 Указа Президента РФ от 13 марта 1997 г. N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации"). Аналогичные положения содержатся и детализируются в Постановлении Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 "Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации, образца бланка и описания паспорта гражданина Российской Федерации".
Следует отметить, что в Постановлении Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" впрямую не записано, что документом, удостоверяющим личность, должен быть именно паспорт , однако в графическом приложении к Постановлению - специальной форме "Сведения об учредителях юридического лица - физических лицах" графы, касающиеся документа, удостоверяющего личность физического лица, предназначены для внесения туда именно паспортных данных.
В соответствии с положениями ст. ст. 182, 185 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и решением Верховного Суда Российской Федерации от 01.08.2006 N ГКПИ06-735 документы при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей могут быть поданы лицом, действующим на основании доверенности. Нотариальное удостоверение доверенности в данном случае является обязательным.
Требования к оформлению доверенности установлены ст. 185 Гражданского кодекса Российской Федерации. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.
Данное деяние посягает на правоотношения, возникающие в связи с предоставлением документов и доверенностей для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Объективная сторона данного преступления выражается в действии - предоставлении документа, удостоверяющего личность, или выдаче доверенности, если эти действия совершены для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Объект преступления - объективность содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц сведений.
Субъектом данного преступления может являться любой гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства, достигшее 16-летнего возраста, дееспособный, вменяемый, предоставивший документ, удостоверяющий личность, или выдавший доверенность для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Субъективная сторона - вина в форме прямого умысла. Виновный осознает противоправный характер своих действий, осведомлен о целях передачи документа или доверенности, желает наступления вредных последствий - внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице. Это является обязательным признаком субъективной стороны данного преступления.
Преступление является оконченным в момент передачи документа, удостоверяющего личность, или выдачи доверенности третьим лицам для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Состав преступления формальный
Мотив преступления, как правило, корыстная заинтересованность, получение денежного вознаграждения за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдачу доверенности для образования юридического лица.
Общественная опасность данных деяний заключается в том, что лицо предоставляет свой документ, удостоверяющий личность, или выдает доверенность, будучи осведомленным о том, что они будут использованы для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Деяния, предусмотренные частью первой ст. 173.2, относятся к категории преступлений небольшой тяжести , в связи с чем при выявлении данного преступления методами оперативно-розыскной деятельности имеется ряд ограничений , так как в соответствии со ст. 8 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях.
Следует также учитывать, что в конце 2011 года внесены изменения в определение категории преступлений (небольшой, средней тяжести и тяжкие). Теперь суду предоставлена возможность изменять категории преступления на менее тяжкие с учетом фактических обстоятельств совершения преступления и степени его общественной опасности при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих обстоятельств.
Наказывается данное преступление штрафом в размере от 100 до 300 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 7 месяцев до 1 года, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок до 2 лет.
Часть вторая ст. 173.2 предусматривает ответственность за приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
В соответствии с примечанием к данной статье под приобретением документа , удостоверяющего личность, понимаются:
Его получение на возмездной или безвозмездной основе (т.е. в результате уговоров, угроз, обещания денежного вознаграждения и т.д.);
Присвоение найденного или похищенного документа, удостоверяющего личность (как правило, у лиц, совершающих преступления против собственности, есть целый арсенал предложений различных документов, удостоверяющих личность. В принципе ранее от них старались избавляться, попросту выкидывали для того, чтобы не быть в случае чего связанными с личностью того, у кого имущество похищалось. Теперь же, пока документ не попадет в базу утерянных и похищенных паспортов, можно успеть его продать для образования юридического лица);
Завладение таким документом путем обмана или злоупотребления доверием (т.е. мошенническим путем. Например, документ берется у лица для осуществления якобы правомерных действий - регистрации по месту жительства, оформления недвижимого имущества, заключения сделки и т.д., а на самом деле используется для образования юридического лица с целью совершения преступлений).
В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ "О персональных данных", персональные данные - это любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация. По смыслу указанного Закона персональными данными, полученными незаконным путем, являются персональные данные, полученные без согласия их субъекта или с нарушением принципа конфиденциальности персональных данных (обязательное для соблюдения оператором или иным получившим доступ к персональным данным лицом требование не допускать их распространение без согласия субъекта персональных данных или наличия иного законного основания).
Данное деяние посягает на правоотношения, возникающие в сфере формирования Единого государственного реестра юридических лиц путем предоставления без согласия владельца документов или ненадлежащих документов, удостоверяющих личность, и иных персональных данных для внесения в данный реестр данных о подставном лице.
Объективная сторона данного преступления выражается в действии по приобретению документа, удостоверяющего личность, или использовании полученных незаконным путем персональных данных, если эти действия совершены для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Объект преступления - общественные отношения, обеспечивающие предоставление документов, удостоверяющих личность, а также персональных данных в Единый государственный реестр юридических лиц.
Субъектом данного преступления может являться любой гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства, достигшее 16-летнего возраста, дееспособный, вменяемый, осуществивший приобретение документа, удостоверяющего личность, или использовавший персональные данные для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Субъективная сторона - вина в форме прямого умысла. Виновный осознает противоправный характер своих действий, желает наступления вредных последствий - внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Преступление является оконченным в момент противоправного приобретения документа, удостоверяющего личность, или использования персональных данных для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Состав преступления формальный , так как общественную опасность представляет само действие, независимо от наступивших последствий.
Мотив преступления, как правило, корыстная заинтересованность, получение денежного вознаграждения за предоставление юридического лица для совершения преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом.
Общественная опасность данных деяний заключается в том, что они посягают на установленный порядок формирования ЕГРЮЛ, когда лицо любыми законными (путем уговоров, вознаграждения) и незаконными (присвоения, завладения путем обмана) способами приобретает документ, удостоверяющий личность, или использует полученные незаконным путем персональные данные, способствуя тем самым внесению в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице.
Наказывается данное преступление штрафом в размере от 300 до 500 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3 лет, либо принудительными работами на срок до 3 лет, либо лишением свободы на тот же срок.
В апреле 2010 года в ч. 1 ст. 108 УПК РФ (взятие под стражу) были внесены существенные изменения, ограничивающие применение ареста к лицам, совершившим преступления в сфере предпринимательской деятельности . Новый пункт 1.1 предусматривает, что заключение под стражу в качестве меры пресечения не может быть применено в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных статьями 159, 160, 165, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также статьями 171 - 174, 174.1, 176 - 178, 180 - 183, 185 - 185.4, 190 - 199.2 Уголовного кодекса Российской Федерации, при отсутствии обстоятельств, указанных в пунктах 1 - 4 части первой настоящей статьи.
В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 июня 2010 года N 15 "О внесении дополнения в Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 октября 2009 года N 22 "О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста" предлагается:
обратить внимание судов на особенности применения меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, перечисленных в части первой статьи 108 УПК РФ;
разъяснить судам, что преступления, предусмотренные статьями 159, 160 и 165 УК РФ, следует считать совершенными в сфере предпринимательской деятельности, если они совершены лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или участвующими в предпринимательской деятельности, и эти преступления непосредственно связаны с указанной деятельностью;
при решении вопроса о том, является ли такая деятельность предпринимательской, судам надлежит руководствоваться пунктом 1 статьи 2 ГК РФ, в соответствии с которым предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Таким образом, учитывая, что в вышеприведенном тексте п. 1.1 ч. 1 ст. 108 УПК РФ между статьями 171 и 174 поставлен дефис, который подразумевает включение в данный перечень всех норм с номерами от 171 до 174, данные положения распространяются на статьи 173.1 и 173.2 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Кроме того, при уголовно-правовой квалификации преступлений, предусмотренных статьями 173.1 и 173.2 УК Российской Федерации, необходимо учитывать ряд положений Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", которым были внесены существенные изменения в УК, связанные с декриминализацией отдельных преступлений и переводом их в административные деликты.
Статья 56 Уголовного кодекса РФ дополнена положением, согласно которому по общему правилу наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, впервые совершившему преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств.
Предусматривается новое основание освобождения от уголовной ответственности лица, впервые совершившего преступление экономической направленности, если это лицо полностью возместило ущерб и перечислило в федеральный бюджет денежное возмещение в размере пятикратной суммы причиненного ущерба (статья 76.1 УК). Однако рассматриваемые нами статьи УК - 173.1 и 173.2 - не входят в соответствующий перечень , который приведен в ч. 2 указанной статьи (преступления, предусмотренные частью первой статьи 171, частью первой статьи 171.1, частью первой статьи 172, частью второй статьи 176, статьей 177, частями первой и второй статьи 180, частями третьей и четвертой статьи 184, частью первой статьи 185, статьей 185.1, частью первой статьи 185.2, статьей 185.3, частью первой статьи 185.4, статьей 193, частью первой статьи 194, статьями 195 - 197 и 199.2).
Предварительное расследование в форме следствия по данным преступлениям осуществляют следователи органов внутренних дел, а также органа, выявившего эти преступления.
Обращаясь к статистике по данному виду преступлений, отметим, что она свидетельствует о редком применении ст. 173.2 на практике. Так, за все время ее существования было выявлено 38 таких преступлений, в суд было направлено 15 уголовных дел. К уголовной ответственности привлекалось 13 человек, при этом только 6 из них были осуждены (см. таблицу).
Таблица
|
5 месяцев 2015 г. |
||||||
|
Выявлено преступлений в отчетном периоде |
||||||
|
Преступления, уголовные дела о которых направлены в суд |
||||||
|
Количество выявленных лиц, уголовные дела о которых направлены в суд |
||||||
|
Всего осуждено |
Представляется, что определенное влияние на общие показатели правоохранительной и судебной работы по статьям 173.1 и 173.2 оказал тот факт, что они, несмотря на незначительный срок, прошедший после их введения в действие, попали в список противоправных деяний, лица, совершившие их, летом 2013 года были амнистированы .
В Постановлении Государственной Думы от 2 июля 2013 г. N 2559-6ГД предписывалось освободить от наказания условно осужденных, осужденных, отбывание наказания которым отсрочено, условно-досрочно освобожденных от оставшейся неотбытой части наказания, а также осужденных к наказаниям, не связанным с лишением свободы по целому ряду составов экономических преступлений.
Эти же лица освобождались и от дополнительных видов наказаний, не исполненных на день его вступления в силу, за исключением наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Кроме того, с освобожденных от наказания лиц была снята судимость. Освобождались также и лица, в отношении которых вынесен обвинительный приговор суда, не вступивший в законную силу.
В завершение уголовно-правового анализа норм УК России, предусматривающих ответственность за незаконное образование (создание, реорганизацию) юридического лица и незаконное использование документов для этого, хотелось бы высказать несколько соображений общего характера.
С помощью статьи 173.1 УК России вполне можно вести речь о привлечении к уголовной ответственности лиц, которые непосредственно занимаются реализацией схем по созданию и дальнейшему предоставлению заинтересованным гражданам и предпринимателям проблемных юридических лиц с признаками фиктивности (фирм-однодневок). Ведь это делается для того, чтобы на каком-то этапе цепочки определенного рода финансово-хозяйственных манипуляций появлялось бы звено, идентифицировать руководство которого, а соответственно, и мотивы тех или иных действий в сфере предпринимательства было бы невозможно (или руководство идентифицируется как лица, не имеющие к деятельности юридического лица никакого отношения, - лица, утратившие паспорт, без определенного места жительства, инвалиды, студенты и т.д.).
Раз невозможно установить местонахождение юридического лица и опросить руководителя, в разы снижается вероятность надлежащего доказывания фактов использования такого юридического лица в противоправных действиях. Человеку сведущему все понятно, однако реального механизма, который предусматривал бы ответственность за такого рода действия, не было.
Все это, наряду с высокой доходностью и относительной безопасностью такой деятельности, привело к формированию целой отрасли услуг по регистрации и предоставлению проблемных юридических лиц.
Представляется, что часть первая статьи 173.2, предусматривающая ответственность за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдачу доверенности для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах, будет, как и прежняя редакция, носить в основном профилактический характер.
С другой стороны, изменение диспозиции, а именно указание цели предоставления паспорта или выдачи доверенности в виде включения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице, может оживить работу данной уголовно-правовой нормы. Ведь теперь у такого лица будет два варианта. Первый - это подтвердить, что он действительно является учредителем или руководителем юридического лица и, соответственно, несет всю ответственность как его должностное лицо. А там... может мало не показаться. Или признать, что предоставил свой документ с иной целью, а в этом случае, значит, предвидел, что в реестр могут быть внесены сведения о подставном лице, коим он собственно сам и является в таком случае.
Да и то вознаграждение, которое получают желающие заработать на предоставлении своих документов, теперь будет точно не тождественно возможным отрицательным последствиям от таких действий. И уж в любом случае побудит группы риска внимательнее и ответственнее относиться к своему паспорту и совершению каких-либо гражданско-правовых действий.
Часть 2 статьи 173.2 направлена против тех, кто непосредственно подыскивает средства для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах - документы, удостоверяющие личность, персональные данные. Указанная норма связана с частью первой данной статьи, так как получить документы и персональные данные внешне правомерным способом теперь станет гораздо труднее из-за более удачной, по сравнению с прежней редакцией ст. 173.2, криминализации действий по предоставлению документов и выдаче доверенностей.
Таким образом, можно прогнозировать тенденцию к увеличению количества случаев неправомерного завладения документами, удостоверяющими личность, и попыток незаконного получения персональных данных граждан.
Ведь до последнего времени, к сожалению, еще достаточно легко было найти желающего недорого продать какую-нибудь украденную или незаконно скопированную базу данных, содержащую персональные данные граждан или нотариуса (а может быть, кого-то из его помощников, пользующихся его реквизитами и печатью), для удостоверения сомнительных доверенностей, уполномочивающих третьих лиц на регистрацию юридического лица в отсутствие самого доверителя. Все это факторы, способствующие разрастанию спрута проблемных юридических лиц, облегчающие совершение преступлений, предусмотренных новыми статьями УК России.
Представляется, что в целом проанализированные нами новеллы законодательства, наряду с криминализацией в статье 173.1 УК представления в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, данных, повлекшего внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставных лицах, позволят посредством уголовного закона предупреждать противоправные действия лиц, которые за вознаграждение соглашаются на регистрацию на их имя фирм-однодневок, используемых в последующем для преступной деятельности.
Кроме того, Законом N 67-ФЗ в составах преступлений, связанных с незаконным использованием документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица (статья 173.2 УК), уточнена цель таких уголовно наказуемых деяний, то есть вместо обязательного ранее признака в виде совершения деяний для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом, действие данной статьи распространено на все случаи внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставных лицах.
Таким образом, можно надеяться на то, что более или менее работоспособный законодательный механизм противодействия созданию и использованию фирм-однодневок в противоправной деятельности все-таки создан, что позволит повысить эффективность деятельности органов внутренних дел в названном направлении.
Говоря о возможных законодательных мерах, направленных на дальнейшее сужение возможностей использования фирм-однодневок для совершения преступлений, считаем возможным в дальнейшем предусмотреть введение в некоторые статьи УК РФ дополнительного квалифицирующего признака "совершенное с использованием незаконно образованного юридического лица". Примерный перечень статей подлежит обсуждению, но при ближайшем рассмотрении в него могли быть включены статьи 159 (мошенничество), 159.1 - 159.6 (мошенничество в различных отраслях финансово-хозяйственной деятельности), 160 (присвоение или растрата), 165 (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием), 172 (незаконная банковская деятельность), 174 (легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем), 176 (незаконное получение кредита), 193 (невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте), 195 (неправомерные действия при банкротстве), 196 (преднамеренное банкротство).
Такое законодательное решение сообщило бы повышенную общественную опасность преступлению экономической направленности, совершенному с применением незаконно образованных юридических лиц, и повлекло бы более суровое уголовное наказание. Кроме того, в данном случае были бы конкретизированы способы использования таких юридических лиц.
Поскольку в настоящее время отсутствует правовая основа для совершения процессуальных и следственных действий с незаконно образованным юридическим лицом, использования его наличия для доказывания в уголовном процессе, обращения полученного преступным путем имущества в доход государства, а также прекращения деятельности незаконно созданного субъекта права, представляется целесообразным внести в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации изменения, предусмотрев право следователя постановлением признавать юридическое лицо, созданное с целью совершения преступления (незаконно образованное юридическое лицо), орудием преступления и налагать арест на его имущество в порядке части 1 статьи 115 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, а также право суда в приговоре принять решение о конфискации имущества данного юридического лица в порядке статьи 104.1 УК РФ и его ликвидации (исключении из Единого государственного реестра юридических лиц).
Отметим также проект Федерального закона N 599584-6 "О внесении изменений в статьи 173.1 и 199 Уголовного кодекса Российской Федерации".
Законопроект направлен на расширение сферы применения статьи 173.1 УК (незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица) путем криминализации деяний, связанных с использованием созданных через подставных лиц юридических лиц.
Кроме того, законопроект направлен на совершенствование уголовной ответственности за преступление, предусмотренное статьей 199 УК (уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организаций). В частности, законопроектом предлагается совершение указанного преступления в отношении доходов контролируемых иностранных компаний либо доходов, полученных в результате совершения контролируемой сделки, рассматривать в качестве квалифицированного состава преступления.
В ходе работы над законопроектом ко второму чтению в его тексте учтена позиция Правительства Российской Федерации о необходимости дополнения статьи 173.1 УК положением, устанавливающим ответственность за использование юридического лица, созданного через подставных лиц, в целях совершения преступления.
18 марта 2015 года законопроект принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации во втором
